為貫徹落實《國務(wù)院關(guān)于促進企業(yè)兼并重組的意見》(國發(fā)[2010]27號)有關(guān)發(fā)揮資本市場促進企業(yè)重組作用的要求，規(guī)范引導(dǎo)資本市場并購重組活動，支持并購融資，進一步完善上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)和借殼上市的制度，根據(jù)《證券法》、《公司法》有關(guān)規(guī)定，中國證監(jiān)會起草了《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定(征求意見稿)》。歡迎投資者和社會各界積極參與討論研究并提出建設(shè)性意見和建議。有關(guān)意見和建議請以書面或者電子郵件的形式于2011年5月28日前反饋至中國證監(jiān)會。聯(lián)系方式如下： 　　傳真：8610-88061167, 88061504 　　電子信箱：[email protected] 　　通訊地址：北京市西城區(qū)金融大街19號富凱大廈A座中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部 　　郵編：100033 　　中國證券監(jiān)督管理委員會 　　二零一一年五月十三日 　　附件一：《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定(征求意見稿)》.doc 　　附件二：《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定(征求意見稿)》的起草說明.doc 　　關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定 　　(征求意見稿) 　　為了貫徹落實《國務(wù)院關(guān)于促進企業(yè)兼并重組的意見》(國發(fā)[2010]27號)的有關(guān)規(guī)定，支持企業(yè)利用資本市場開展兼并重組，促進行業(yè)整合和產(chǎn)業(yè)升級，進一步規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市活動，完善上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的制度規(guī)定，鼓勵上市公司以股權(quán)、現(xiàn)金及其他金融創(chuàng)新方式作為兼并重組的支付手段，拓寬兼并重組融資渠道，提高兼并重組效率。現(xiàn)就有關(guān)事項決定如下： 　　一、 在《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》(以下簡稱《重組辦法》)第十一條后增加一條，作為第十二條：“自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的，除符合本辦法第十條、第四十二條規(guī)定的要求外，上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當在3年以上，最近2個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣2000萬元。上市公司購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。 　　前款規(guī)定的重大資產(chǎn)重組完成后，上市公司應(yīng)當符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司治理與規(guī)范運作的相關(guān)規(guī)定，在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。” 　　二、 將《重組辦法》第十二條中的“計算前條規(guī)定的比例時”修改為“計算第十一條、第十二條規(guī)定的比例時”。 　　三、 將《重組辦法》第十七條中的“上市公司擬進行本辦法第二十七條第一款第(一)、(二)項規(guī)定的重大資產(chǎn)重組以及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的”修改為“上市公司擬進行本辦法第二十八條第一款第(一)至(三)項規(guī)定的重大資產(chǎn)重組以及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的”。 　　四、 在《重組辦法》第二十七條第一款中增加一項，作為該款的第(一)項：“符合本辦法第十二條的規(guī)定”。 　　五、 將《重組辦法》第三十五條修改為：“獨立財務(wù)顧問應(yīng)當按照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，對實施重大資產(chǎn)重組的上市公司履行持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)。持續(xù)督導(dǎo)的期限自中國證監(jiān)會核準本次重大資產(chǎn)重組之日起，應(yīng)當不少于一個會計年度。實施本辦法第十二條規(guī)定的重大資產(chǎn)重組，持續(xù)督導(dǎo)的期限自中國證監(jiān)會核準本次重大資產(chǎn)重組之日起，應(yīng)當不少于三個會計年度。” 　　六、 在《重組辦法》第三十六條中增加一款，作為第二款：“獨立財務(wù)顧問應(yīng)當結(jié)合本辦法第十二條規(guī)定的重大資產(chǎn)重組實施完畢后的第二、三個會計年度的年報，自年報披露之日起15日內(nèi)，對前款第(二)至(六)項事項出具持續(xù)督導(dǎo)意見，向派出機構(gòu)報告，并予以公告。” 　　七、 在《重組辦法》第四十一條中增加一款，作為第二款：“上市公司為促進行業(yè)或者產(chǎn)業(yè)整合，增強與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)的協(xié)同效應(yīng)，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)，發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%;發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元人民幣，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元人民幣。” 　　八、 在《重組辦法》第四十一條后增加一條，作為第四十三條：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定辦理。” 　　九、 將《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》(以下簡稱《實施細則》)第六條修改為：“發(fā)行方案涉及中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產(chǎn)重組的，其配套融資按照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定辦理”。 　　十、 本決定自2011年 月 日起實施。 　　《重組辦法》、《實施細則》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修改，重新公布。 　　《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定(征求意見稿)》的起草說明 　　一、《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定(征求意見稿)》起草背景 　　2010年8月，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于促進企業(yè)兼并重組的意見》(以下簡稱“國發(fā)[2010]27號”)，明確提出充分發(fā)揮資本市場推動企業(yè)重組的作用，促進加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式和調(diào)整經(jīng)濟結(jié)構(gòu)。為貫徹落實國發(fā)27號文的工作部署和要求，證監(jiān)會圍繞有效發(fā)揮資本市場功能，支持促進并購重組，更好服務(wù)于國民經(jīng)濟的總體要求，組織開展了推進完善資本市場并購重組的專項工作。在廣泛聽取意見的基礎(chǔ)上，以優(yōu)先支持符合國家產(chǎn)業(yè)政策、有利行業(yè)整合、結(jié)構(gòu)優(yōu)化的并購重組活動為導(dǎo)向，形成規(guī)范推進資本市場并購重組的十項工作安排。十項工作安排圍繞推進市場化并購重組改革主線，涉及上市公司監(jiān)管工作各個層面的基礎(chǔ)制度建設(shè)：既有規(guī)范內(nèi)部制度，也有完善外部環(huán)境;既有自我行為規(guī)范，也有相關(guān)市場主體行為規(guī)范;既涉及近期的工作目標，也涉及遠期的工作目標;既涉及治標的措施，也涉及治本的措施，充分體現(xiàn)了遠近結(jié)合、標本兼治的總體要求。 　　十項工作安排的落實和實施是一項系統(tǒng)性和長期性的工作，證監(jiān)會整體部署，逐項制訂具體操作方案，統(tǒng)籌配套相關(guān)規(guī)則，成熟一項推出一項。《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)是十項工作安排的重要組成部分，涉及規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市、完善發(fā)行股份購買資產(chǎn)的制度規(guī)定和支持并購重組配套融資三項內(nèi)容。 　　二、《征求意見稿》的積極作用 　　(一)規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市活動。借殼上市是利用資本市場并購重組制度實現(xiàn)上市的一種方式，通常指收購人取得上市公司控制權(quán)同時或者之后對上市公司實施重大資產(chǎn)重組的行為。境外成熟市場對借殼上市均無禁止性規(guī)定，通常是根據(jù)首次公開發(fā)行股票(IPO)標準和程序?qū)铓ど鲜性O(shè)定監(jiān)管要求，由于各國IPO標準不同對于借殼上市的監(jiān)管要求也不同。《征求意見稿》借鑒境外成熟市場的監(jiān)管理念和經(jīng)驗，結(jié)合我國經(jīng)濟社會發(fā)展和資本市場的實際情況，統(tǒng)籌考慮適用范圍的適當性、監(jiān)管標準的適度性，進一步規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市行為，明確規(guī)定借殼上市的監(jiān)管范圍、監(jiān)管條件和監(jiān)管方式，有利于遏制市場績差股投機炒作和內(nèi)幕交易等問題，有利于統(tǒng)籌平衡借殼上市與IPO的監(jiān)管效率，有利于市場化退市機制改革的推進和出臺。 　　(二)完善發(fā)行股份購買資產(chǎn)的制度規(guī)定。股權(quán)分置改革完成后，通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)等方式實施并購重組，已成為并購重組市場的主流趨勢，特別是在以提高產(chǎn)業(yè)集中度和資源配置效率，實現(xiàn)規(guī)模化、集約化經(jīng)營為目的的并購重組中發(fā)揮了十分重要的作用。《征求意見稿》對上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)的標準和條件進行了補充規(guī)定，進一步健全和完善了發(fā)行股份購買資產(chǎn)的制度規(guī)定，有利于降低重組成本，提高重組效率，有利于優(yōu)勢上市公司進行行業(yè)深度整合和產(chǎn)業(yè)升級，有利于國家產(chǎn)業(yè)政策的貫徹和落實。 　　(三)支持并購重組配套融資。國發(fā)27號文明確提出，支持符合條件的企業(yè)通過發(fā)行股票、債券、可轉(zhuǎn)換債等方式為兼并重組融資，鼓勵上市公司以股權(quán)、現(xiàn)金及其他金融創(chuàng)新方式作為兼并重組的支付手段，《征求意見稿》允許上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)與配套融資同步操作，解除了相關(guān)二者分開操作的政策限制，實現(xiàn)一次受理，一次核準，有利于上市公司拓寬兼并重組融資渠道，有利于減少并購重組審核環(huán)節(jié)，有利于提高并購重組的市場效率。為進一步探索通過發(fā)行股份、債券、可轉(zhuǎn)換債等方式拓寬并購融資渠道，不斷創(chuàng)新和豐富并購融資工具開辟了通道。 　　三、《征求意見稿》的主要內(nèi)容 　　(一)規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市 　　按照在產(chǎn)權(quán)清晰、治理規(guī)范、業(yè)務(wù)獨立、誠信良好、經(jīng)營穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營紀錄等方面執(zhí)行首次公開發(fā)行趨同標準，要求擬借殼資產(chǎn)(業(yè)務(wù))持續(xù)兩年盈利的總體要求，《征求意見稿》從借殼上市的監(jiān)管范圍、監(jiān)管條件以及監(jiān)管方式三方面進行了明確規(guī)范。 　　在監(jiān)管范圍方面，《征求意見稿》對借殼上市進行了明確界定，即：自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的交易行為。 　　在監(jiān)管條件方面，《征求意見稿》從三個方面明確規(guī)定了借殼上市的監(jiān)管條件。一是要求擬借殼對應(yīng)的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當在3年以上，最近2個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過2000萬元;二是要求借殼上市完成后，上市公司應(yīng)當符證監(jiān)會有關(guān)治理與規(guī)范運作的相關(guān)規(guī)定，在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構(gòu)等方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。三是要求借殼上市應(yīng)當符合國家產(chǎn)業(yè)政策要求，屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的借殼上市，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。 　　在監(jiān)管方式方面，相比較IPO是主體自身的規(guī)范上市而言，借殼上市主要關(guān)注上市公司與標的資產(chǎn)之間的整合效果、產(chǎn)權(quán)完善以及控制權(quán)變更后公司治理的規(guī)范，因此監(jiān)管重點更加突出在持續(xù)督導(dǎo)的效果，《征求意見稿》強化了財務(wù)顧問對實施借殼上市公司的持續(xù)督導(dǎo)，要求財務(wù)顧問對借殼上市完成后的上市公司的持續(xù)督導(dǎo)期限自我會核準之日起不少于三個會計年度，并在各年年報披露之日起15日內(nèi)出具持續(xù)督導(dǎo)意見，向派出機構(gòu)報告并公告。 　　(二)完善發(fā)行股份購買資產(chǎn)的制度規(guī)定 　　《征求意見稿》在《重組辦法》第五章關(guān)于發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定中，進一步明確上市公司為促進行業(yè)或者產(chǎn)業(yè)整合，增強與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)的協(xié)同效應(yīng)，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)。為提高市場配置資源的效率，同時明確規(guī)定，向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%;發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元人民幣，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元人民幣。 　　(三)支持上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資同步操作 　　《征求意見稿》明確規(guī)定，上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定辦理。 　　該規(guī)定將適用于為提高重大資產(chǎn)重組項目整合績效而支付部分對價和補充流動資金等用途，不屬于重大資產(chǎn)重組項目配套資金的上市公司再融資仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理。同時，《征求意見稿》修改了上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資須分開操作的相關(guān)限制性規(guī)定。