“網上萬人簽名要求取消中醫”。10月11日，各大網站上的這則新聞吸引了眾多網民的眼球，中醫藥界對此說法噓聲一片，衛生部更是將其駁為“對歷史的無知”堅決反對。據新浪網最新調查顯示，贊成取消中醫的網民僅占6.9%，而46.35%的網民表示看病愿意選擇中醫。
　
????無獨有偶。隨著近日四川省成都市中級人民法院對一起中醫配方歸屬權案件的判決，祖傳藥方算不算作品？中醫配方是不是“免費午餐”？受不受法律保護等問題再次引起人們的關注。10月12日，記者對此案進行了深入調查，并走訪了四川省著名中醫和相關人士。

????案件回放

????“祖傳秘方”引來8年官司

　　據原告張成軒稱，他已故的父親張品舟是“張氏骨科”第三代傳人，在中醫骨科領域身懷絕技。1959年，張品舟把祖傳秘方“枯君散”(又名“正骨敷藥方”)公開獻方，后收入《中醫秘方驗方匯編》叢書。張品舟對“正骨敷藥方”享有著作權。
　　
????1996年，張家人偶然看到《楊天鵬骨科傷科治驗心法》一書收編了張品舟當年所獻的藥方，甚至連張家人易記易背的藥方“三黃、三白、三烏”的祖傳口訣也收入其中。此書由當時一家骨科醫院的正副院長擔任主編。
　　
????1998年，張成軒將該骨科醫院告上法庭，經過一審、二審，均敗訴。2003年，張成軒轉而將百歲高齡的楊天鵬告上法庭。但就在開庭前夕，楊天鵬去世。開庭時間被迫延期。此后，張成軒將被告變為楊天鵬的兩個兒子，起訴到成都市中級人民法院，要求被告立即對其“祖傳秘方”停止侵害，消除影響，并公開賠禮道歉。
　　
????今年國慶前夕，成都中院一審宣判，認定中醫配方不是作品不能受著作權法保護，依法駁回原告的訴訟請求。理由是：原告主張張品舟對“生藥散”享有著作權，但其所舉證據不足以證明“生藥散”系張品舟所寫，對原告方的主張不予支持。中醫配方“正骨敷藥方”并非作品，不受著作權法保護。

????連線法官

????中醫配方為何不算作品

　　10月12日，此案審判長曾英在接受記者采訪時稱，本案審理的焦點是中醫配方“正骨敷藥方”是否為作品，是否受著作權法的保護。
　　
????曾英介紹說，本案的一個關鍵是弄清技術(中醫配方)與技術之表述(中醫配方的表述)的區別，前者屬于專利、技術秘密保護范疇，后者屬于著作權保護范疇。如果以著作權的方式保護書籍中披露的技術信息，就是以著作權保護的方式取代了專利或者技術秘密保護的方式，從而在事實上造成了著作權人對書籍中所記載的技術(中醫配方)的壟斷。
　　
????“正骨敷藥方”是中醫配方，該配方記載的是利用中藥治療骨折的一種技術信息，這種通過配方名、主治、藥物、制法等方式對中醫配方所進行的表述是通常的表述方式，不具有獨創性；其藥物組成的表述體現的是技術信息，在表述方式上亦不具有獨創性。因此，原告不能據此技術信息主張張品舟享有著作權。

????著名中醫

????未受法律保護導致發展緩慢

　　四川省著名中醫第三代“盧火神”盧崇漢告訴記者，中醫配方應該說是中醫的核心，是中醫幾十年甚至是幾代人上百年科研智慧的結晶，不管是哪個流派都有其獨到的配方，如果得不到法律的保護，在實踐中摸索出來的獨家配方就容易被別人所剽竊。
　　
????“現在中醫藥的發展緩慢，中醫的配方沒有受到法律保護就是個重要原因。”盧崇漢說，雖然現行的法律規定可以申請專利，但一申請專利就得公布配方，到時別人將你的配方稍作改動就可以了，比如中藥的劑量，你用20克他用15克，你能說他侵權了嗎？現在上海有家中醫館自己開了藥房，不給患者開出具體的處方，大都是以丸藥、成藥等看不出其配制方法的方式將中藥出售給病人，用只給病人藥不給中藥配方的方式來保護自己的知識產權。#p#分頁標題#e#
　　
????據四川省版權局版權處有關負責人介紹，把中藥配方作為作品申請進行保護在四川還沒有登記記錄。這位負責人認為，把中藥配方作為作品進行保護也不太合適，因為中藥配方具有公益性質，不適當的保護可能會不利于造福社會，而且中藥配方一般也不具有獨創性，這與著作權等保護的規定也不相符合。對獨有的秘方、處方，可以認定為技術秘密，他建議在醫學、科學領域通過恰當的方式進行保護。當前以丸藥、藥膏、成藥等進行出售，也是醫生、醫院等私下里對中醫藥知識產權進行保護的一種比較好的方式。

????知識產權專家

????中藥很“特殊”保護很艱難

　　記者在調查中還發現，近年來，中醫藥知識產權由于缺乏有效保護，往往被少數發達國家的醫藥企業無償商業化利用，并借助現有的知識產權制度獲取巨額利潤，甚至反過來限制我們使用。
　　
????四川省知識產權局一位負責人介紹說，現在中醫藥傳統醫藥知識被發達國家當作“免費大餐”的事件屢見不鮮，他們憑借其先進的科學技術，不遺余力地對中醫藥進行商業研發。而且目前的知識產權制度，主要是針對現代工業設立的，基本目的是鼓勵創新，因而保護的對象主要是新知識、新技術、新產品。從知識產權保護角度看，傳統知識已經處于公有領域，屬于人人都可自由使用的對象，是不受保護的。比如不能保護已公開的中醫配方及防止外商的不當開發，再加上昂貴的申請費用等，反而給中醫藥傳統知識的保護增加了很多壁壘。雖然我國也有中醫藥條例、中藥品種保護條例等法規，但主要是如何保護和發展中醫藥，缺乏如何處理國外進行“生物海盜”的行為，以及中醫藥知識產權保護和防止不當授權的內容。

????法律人士呼吁

????中醫藥傳統知識亟需特別立法保護

　　“對中醫藥傳統知識的保護不是完善的問題，而主要是缺失。”四川大學法學院一位教授建議，應盡快制定中醫藥專有權法律保護制度，保護中醫藥獨特的理論系統、診療技術、名老中醫臨床經驗等。在目前國際上尚缺乏中醫藥專利規則的情況下，充分發揮我國中醫藥發源地的優勢，參與制定相應的國際規則。
　　
????一位長期從事知識產權法研究的法學專家認為，目前我國中醫藥企業和科研單位知識產權保護意識仍然比較淡薄，還沒有充分運用專利這一有力武器。對于傳統知識的保護，目前現代知識產權制度無能為力，國際準則又尚未制定，要實現中醫藥傳統知識的有效保護，必須盡快建立中醫藥知識產權保護與利用的專門保護制度。