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寧波
受賄后不移交刑事案件應如何處理
案情：劉某是某稅務分局稽查局局長，負責稽查局全面工作。1999年11月至12月，該稽查局在查處某電纜廠偷稅案件時，該廠廠長王某找到被告人劉某，讓其在查處該廠偷稅案件時照顧一下，劉某在查處該廠偷稅案件期間，先后三次收受該廠負責人賄賂款人民幣5萬元，并對該廠作出罰款處理。2000年7月至8月，根據上級要求，由稽查局對偷稅案件進行清理。劉某在清理1998年以來的偷稅案件時，發現電纜廠偷稅數額超過1萬元，偷稅數額占應納稅額的比例超過10％，按規定應當移交司法機關處理。劉某卻隱瞞事實真相，將上報的該廠偷稅數額占同期應納稅的10％，私自改為9.8％，后向領導匯報，使該電纜廠偷稅案件未移交公安機關處理。
分歧意見：在本案的處理過程中，對于劉某的行為如何定性產生以下分歧意見：
第一種意見認為，劉某的行為牽連觸犯了受賄罪和徇私舞弊罪不移交刑事案件，屬牽連犯，應從一重處罰。第二種意見認為，對劉某應以受賄罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪實行數罪并罰。
評析：筆者贊成第二種意見，具體理由如下：
出于徇私動機的瀆職犯罪，往往與受賄行為相交織，行為人常常收受他人賄賂甚至索取賄賂，以此作為交換條件，利用職務便利為他人謀取違背自己職責要求的利益。若行為人的受賄行為符合受賄罪的構成，而瀆職行為也達到了定罪標準，對其應從一重罪處罰還是數罪并罰？司法實踐和理論中存在不同認識。筆者認為，這種情況下，應按數罪并罰原則處理。
首先，實行數罪并罰符合罪刑相適應的基本原則，也符合我國現行刑事立法的精神及發展趨勢。罪刑相適應是我國刑法的基本原則，這一原則要求在對犯罪分子裁量刑罰時，應當根據其所犯罪行和承擔的刑事責任而定，以保證刑法的公正性、合理性和司法裁判的權威性。傳統觀點認為牽連犯主觀惡性和客觀危害性比普通數罪小，故應“從一重處”。筆者認為，犯罪的社會危害程度，主要取決于犯罪的性質、情節及實際損害結果等，牽連犯是數罪，其社會危害程度、行為人的主觀惡性都比單純的一罪要重。在本案中，劉某利用擔任某國家稅務分局稽查局局長的職務之便，在查處電纜廠偷稅案件時，收受賄賂款5萬元，并隱瞞該廠偷稅數額超過1萬元，偷稅數額占應納稅額的比例超過10％的事實，不移交案件至司法機關處理的行為，同時觸犯了我國刑法規定的受賄罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪兩個罪名，其社會危害程度比單純的受賄罪要大。就劉某的主觀惡性而言，其不僅有受賄的故意，還有不移交刑事案件的故意，故筆者認為，對劉某進行數罪并罰更符合罪刑相適應原則的要求。
其次，實行數罪并罰符合立法原義。因為在刑法條文中瀆職罪一章規定的數十種具體犯罪中，只有第三百九十九條第三款規定對于司法工作人員犯徇私枉法和民事、行政枉法裁判罪，同時又構成受賄罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。對于上述主體和行為以外同時又與受賄罪牽連的瀆職行為，法律并未作明確規定。故除徇私枉法罪、枉法裁判罪以外，行為人由于瀆職行為，又構成受賄罪的，以所犯瀆職罪和受賄罪實行數罪并罰并不違反刑法的立法原義。
最后，最高人民檢察院1996年《關于辦理徇私舞弊犯罪案件適用法律若干問題的解釋》第六條規定：“犯徇私舞弊罪并有受賄、刑訊逼供等行為構成犯罪的，應當依法按數罪并罰原則追究刑事責任?！边@一解釋無疑對處理犯瀆職罪又涉嫌受賄犯罪的案件有指導意義。
綜上，筆者認為，劉某的行為構成受賄罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪，對其應實行數罪并罰。 ?
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