一、勞動爭議與企業發展的聯系

　勞資雙方是對立統一的關系，任何企業在生產經營過程中無可避免地遇到勞動爭議方面的問題。顯然，一家企業勞動爭議案件過于頻繁、涉及人數過多，勢必直接影響企業的正常生產經營，影響企業的經濟效益，甚至可能導致企業的虧損、停產、破產，這也是一些外商投資企業在內地投資失敗的原因之一。現實中，不乏企業被勞動爭議拖垮的例子，例如《臺商赴大陸投資失敗案例之研究》一書中收集了21個臺商在內地投資失敗的案例，其中因勞資問題處理不當而失敗的案例就有7宗。相反，如果企業內部勞資關系處理得當，則有利于企業理順內部關系，把精力全部放在經營發展上。因此，對于設立企業的外商投資者來說，不僅應當認識到勞動爭議過多帶來的危害性，更重要的是必須了解熟悉內地政策，有效預防減少勞動糾紛，以及提高處理勞動爭議的能力。

二、常見的勞動爭議類型及產生的原因

　　筆者結合《中華人民共和國企業勞動爭議處理條例》、《外商投資企業勞動管理規定》以及律師辦案的經驗，介紹幾種常見的勞動爭議的類型及成因。

1、辭退爭議

　　辭退是　辭退是用人單位解雇職工的一種行為，是指用人單位由于某種原因與職工解除勞動關系的一種強制措施，包括違紀辭退、正常辭退和經濟性辭退。辭退在用工管理中是一種常見行為，也是企業行使管理權處罰違紀員工和淘汰不稱職人員、減輕包袱的方法之一。實踐中因辭退引發的糾紛在不同類型的勞動爭議中比較普遍，可以說絕大多數的企業都遇到過這類糾紛。

外商投資企業辭退員工的情況多數是該員工違反內部紀律或者不能勝任工作，此外還有經濟裁員等。按照《中華人民共和國勞動法》第25條的規定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同而不需要支付經濟補償金：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責任的。此種情況下，外商投資企業辭退員工不需要支付經濟補償金。

但是在實踐中，不少外商投資企業在處理違紀員工時，本來是有理的一方，但由于操作方式、運用依據或者處理程序的不當帶來了不少麻煩，要不就是處罰過重，要不就是證據不足，反過來給員工控告。而司法機關對企業辭退員工不當通常有兩種處理方式：如果員工愿意回單位繼續工作的，企業必須接收并賠償爭議期間的工資收入；如果員工不愿意回單位繼續工作，企業必須支付其經濟補償金，支付標準為每年一個月的其本人平均工資，在廣東省內的還必須支付一個個月提前通知金。按照《中華人民共和國勞動法》及相關規定，企業無理辭退員工的，應當按照其在企業工作時間支付經濟補償金，標準相當于其本人平均工資，每滿一年補償一個月。因此，如果企業辭退員工沒有充足的理由，勢必要支付這一筆費用。

此外，外商投資企業根據《中華人民共和國勞動法》第26、27條也可以辭退員工，但是應當提前三十日以書面形式通知并支付經濟補償金，否則也會引起勞動爭議。

2、辭職爭議

　辭職爭議是指員工按照法律法規單方面解除勞動合同，或者不依法辦理有關手續直接離開企業而引起的勞動糾紛。按照有關規定，員工辭職應當履行一定的程序，而且外商投資企業一般是不用支付經濟補償的，在勞動合同有約定的情況下還可以要求員工支付違約金，對于因辭職造成單位損失的，企業甚至還可以追究其經濟賠償責任。但實踐中，不少外商投資企業由于沒有處理好相關的手續，常常會被惡意跳槽的員工鉆空子而在爭議中處于被動。

當然，由于外商投資企業無理不同意員工辭職或者不履行后期義務而產生的爭議所占的比例也不小。按照《中華人民共和國勞動法》第31條，勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，就可以解除勞動合同。該法第32條還規定不需要提前三十天通知的情形，包括在試用期內的；用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的或者用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。可見，勞資一方或雙方不遵照法律辦事是導致辭職糾紛的原因。

3、加班及加班費爭議

我國目前大多數企業實行的是標準工時制度，即每周工作五天，每天工作不得超過8小時。但在實際執行過程中，不少外商投資企業的工作時間都超出上述規定的標準，以及存在長期安排員工休息日、節假日工作的情況。《勞動法》第41條規定“用人單位由于生產經營需要，經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。”按照我國《勞動法》，上述時間都應該列為加班時間。可見，一些外商投資企業在安排員工加班時沒有遵守法律規定，結果導致員工以加班時間過長、強迫加班為由要求解除勞動合同及賠償。　　

此外，因加班工資計算及支付發生的爭議，也是最常見的勞動爭議類型之一，也是讓不少外商投資企業頭疼的問題。主要原因是常常會有員工以加班費過低、沒有按時支付加班費和加班工資賠償金而向勞動部門投訴，直至提起勞動仲裁、訴訟要求巨額加班費和賠償金，這對企業來說也是一筆不小的費用。

4、工傷待遇爭議

　2006年1月份-10月份全國工礦企業共發生傷亡事故12220起，死亡13283人,同比分別上升5.3％和9.6％；2005年山東省建設系統共發生傷亡事故67起，死亡85人，重傷24人；同年山東全省新確診塵肺94病例，急性職業中毒36例，慢性職業中毒79例。報告病例主要分布于三資企業，給企業和社會帶來了了觸目心驚的經濟損失。據統計，事故發生最多的行業是采掘業類、制造業類和建筑業類等企業。因此，中國近年頒布出臺了《中華人民共和國安全生產法》、《職業病防治法》、《工傷保險條例》等法律法規就是意圖遏制減少此類事故。

工傷待遇是指員工因工受傷或者死亡時所享受的醫療、傷殘補償、工傷辭退補償等幾方面的待遇。在近幾年來，工傷待遇爭議在各類勞動爭議中所占的比例不斷提高，在山東省一些地區已成為所占比例最大的勞動爭議。一旦發生傷亡事故，處理程序十分復雜，企業不僅要面對生產安全部門、勞動保障部門甚至司法機關的追究，而且還必須支付給受傷員工或工亡員工家屬巨額的經濟賠償，因此這也是外商投資者者深感頭痛而又無奈問題。

5、社會保險待遇等爭議

目前中國社會保險包括養老、工傷、醫療、失業、生育五類。國務院《社會保險費征繳暫行條例》第3條規定：

（1）養老保險費的征繳范圍：國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工，實行企業化管理的事業單位及其職工。

（2）基本醫療保險費的征繳范圍：國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工，國家機關及其工作人員，事業單位及其職工，民辦非企業單位及其職工，社會團體及其專職人員。

（3）失業保險費的征繳范圍：國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工，事業單位及其職工。

這說明外商投資企業必須按規定辦理上述社會保險，目前廣東地區的外商投資企業必須參加養老、工傷、醫療、失業、生育等五現保險。社會保險不同于商業保險，具有國家強制性。

隨著我國社會保障制度的不斷完善，相關普法的力度、涉及面也越來越廣，員工的維權意識不斷提高，因此勞動者與單位引發社會保險費的爭議時有發生，給企業的正常生產帶來了不利的影響。

三、外商投資企業防止勞動爭議的策略

1、有效減少辭退爭議的幾個措施

（1）平時注意收集證據。按照最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》規定，因用人單位作出的辭退、解除勞動合同等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。因此，外商投資企業在辭退違紀員工時，必須是在掌握充分證據的前提下。這就要求企業平時對每個員工建立個人檔案并進行跟蹤管理，凡是員工違反廠規廠紀的、工作不認真負責的、不能完成工作任務的、造成企業損失的以及試用期不符合錄用條件的等等，都應該做出書面處理并由員工簽名確認，最后歸檔保存以防在仲裁、訴訟時舉不出相應證據。

（2）依法制定內部規定。不少外商投資企業在打辭退爭議官司時，所列舉出的處理依據往往是對自己有利的廠規廠紀或勞動合同中的內容，但相當部分條款卻是與法律法規相抵觸的，自然難以避免敗訴的結果。按照有關規定，用人單位有權制定內部管理的規章制度，但是前提必須是內容合法和程序合法，也就是應當做到兩點：一是內容不得違反我國勞動法律、法規及政策；一是制定的程序必須符合規定，必須告知勞動者。只有這樣，外商投資者制定出來管理規定才能作為處理違紀員工的依據，否則是無效規章。

（3）把握處罰的尺度。有的員工雖然違反了勞動紀律應當受到處罰，但對其作出辭退決定時應當慎重。因為即時無償辭退是最嚴厲的措施，一般是針對那些嚴重違反勞動紀律或者嚴重失職給單位利益造成重大損害的員工。如果不屬于這些情況，即使單位掌握有證據、內部規章中有明確規定，其處罰行為也是無效的，因為這本身違背了勞動法。筆者認為，處罰違規者的技巧在于結合其平時表現、主觀是否惡劣、后果輕重等全盤考慮慎重處理，而不應一步到位動輒解雇。對于一些輕微違紀行為，外商投資企業可以記錄在案，先施之以警告、通報、罰款、降職、降級、降薪、不予晉升等其他出罰，待等時機成熟時再對其辭退就無需支付相應賠償，可以說主動權仍然掌握在企業手里。

（4）注意操作程序。在處理勞動爭議的過程中，有很多細節是不可以忽略的。舉幾例說明，比如在做出辭退處罰決定后，應該采用書面的形式，送達辭退對象并由其在回執上簽名，在該員工沒有異議的情況下，應該為其辦理解除勞動關系的有關手續。又如，在辭退不能勝任工作或者事實勞動關系的員工時，必須提前30天書面通知，同樣需要對方簽章確認。再如，對違紀員工進行罰款處理時，不能扣除超過其本人當月工資的20%。此外，不能錯誤理解試用期內企業可隨時解除勞動關系，企業必須先找出不符合錄用條件的證據，才可以進行辭退。最后，對于一些招聘一些考察不深入的員工，可在《勞動合同》中約定某些情況下可以辭退而不需支付賠償，也可約定較短的合同期讓勞動關系自行終止，從源頭上避免辭退引發爭議。

（5）不得違反強制性規定。應當特別注意《勞動法》第29條規定，即勞動者有下列情形之一的，外商投資企業不得依據《勞動法》第26條、第27條的規定解除勞動合同：（一）患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（二）患病或者負傷，在規定的醫療期內的；（三）女職工在孕期、產期、哺乳期內的；（四）法律、行政法規規定的其他情形。此外，女員工“三期”期間、員工患病的醫療期間，就算勞動合同期限屆滿，企業也不能解除勞動合同，否則發生爭議應當承擔不利后果。

2、有效減少辭職爭議的幾個措施

（1）避免惡意扣人。不少外商投資企業為了防止員工隨意跳槽，不大情愿一些企業花錢培訓或者有經驗的員工離開，在其提出解除勞動合同時百般刁難卡住不放人。其實這是違法的，只要勞動者提前30天書面提出辭職，單位是沒有理由不批準的。外商投資企業留住人才的根源在于企業的發展空間、工作環境以及福利薪酬等。當然，也可以在訂立勞動合同時約定一定的服務期或者辭職賠償金，而不應采取扣檔案、戶口、工資等不合法的方式，以免增加無謂的爭議。

（2）完善辭職手續。員工辭職時，外商投資企業必須讓員工填寫辭職申請書，并辦理勞動合同解除證明書，說明解除勞動合同的原因，并且要結清拖欠員工的工資，辦理檔案、社會保險關系轉移等其他手續。

3、有效減少加班及加班費爭議的幾個措施

（1）采用符合法律和企業本身實際的工時制度。工時制度包括標準工時制、不定時工作制和綜合計算工時制等幾種。外商投資實行標準工時的，每天員工工作超過8個小時的或者休息日、節假日開工的，都屬于加班，應當支付加班費。需要注意的是每日加班不得超過3小時，每月不得超過36小時。需要注意安排員工加班不能采取強迫方式以及女員工孕期不能安排加班的情形。

外商投資實行不定時工作制和綜合計算工時制，應當經過勞動保障部門批準，否則無效。不定時工作制和綜合計算工時制雖然不是以超過每天8小時的標準計算加班時間，但是在一定時期內總的工作時間超過規定的，同樣計算為加班時間，而且，法定節假日的加班工資同樣按3倍計算。

（2）正確計算加班工資。《勞動法》第44條規定，有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：按排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。

對于加班工資的支付，外商投資企業除了注意按量支付以外，還應當按時支付，否則員工同樣可以解除勞動合同，并要求賠償。在計算基準有爭議的情況下，認為員工要求不合理的也可以要求員工舉證。

（3）掌握可不支付加班費的情形。對于不屬于用人單位安排而是員工自愿加班的，不必支付加班費；對于管理人員工資中已包含加班費、且經勞動保障部門批準實行綜合計算工時的，可以不必支付加班費；對于實行計件工資的員工，在沒有完成計件定額任務之前或者自愿加班都不必支付加班工資。

4、有效減少工傷待遇爭議的幾個措施

（1）嚴抓安全生產，實行持證上崗。安全生產就是就在生產、經營活動中，防止各類事故的發生，確保生命和財產安全。外商投資企業只有預防、減少工傷事故發生，才能減少人員傷亡，減少工傷補償的支出，真正減輕單位和社會負擔。總的來說嚴格遵守國家和廣東省有關安全生產、職業健康的法律法規，服從安全生產監督管理部門和工傷社會保險管理部門的管理。具體要求外商投資企業做到廠房建設、機器設備、工作場所符合國家安全、衛生標準，認真制定企業安全生產規章制度和安全操作規程，設立專職安全員，并對特種作業、有毒有害崗位的從業人員進行安全生產教育和培訓并做好保護措施，未經安全生產教育和培訓合格的從業人員，不得上崗作業。只有這樣，才能從根本上減少工傷爭議的發生。

（2）參加社會工傷保險。參加社會工傷保險是我國對外商投資企業的強制性要求，依法參加社會工傷保險是企業的社會責任之一。但事實上，不僅外資企業，還包括很多內資企業、事業單位都沒有依法參加工傷保險。筆者認為，社會工傷保險不僅有效地保障了勞動者權益，也是極大的減輕了企業的負擔。按照國務院《工傷保險條例》規定，企業買了保險的工傷，所發生的醫療費的70%、一次性傷殘補償金、殘廢退休金等由社保經辦機構承擔，企業僅僅是承擔醫療費的30%、醫療期間工資和工傷辭退費等。相反，沒有參加工傷保險的，不僅要全部承擔工傷費用，而且還必須按照國務院《社會保險費征繳暫行條例》重新繳納并按日加收千分之二的滯納金。在勞動年檢、工商年檢或外資企業聯合年檢時也會成為障礙。

（3）重視工傷事故處理。在員工因工受傷或檢查患有職業病后，應當及時送往醫院治療，避免傷勢加重延長治療期間，以減少醫療費和工傷津貼。醫療終結后，應當立即做勞動能力和傷殘等級鑒定，企業對于認為傷殘等級鑒定有異議的，可在法定時間內申請重新鑒定。在是否屬于工傷、職業病的問題上，如果企業認為勞動保障部門的認定有異議，可以在60日內申請行政復議，對復議決定不服的，可在收到之日起15日內向人民法院提起訴訟。認為勞動保障人員違反規定的，也可以按照《勞動監察法》、《勞動行政處罰聽證程序規定》進行投訴。員工被最終被確定為工傷且評到傷殘等級的，外商投資企業則應當主動協助工傷員工辦理有關領取社保費的手續。還要注意在合同期內企業不能主動辭退該員工，如果員工主動要求辭職的，可以雙方協商工傷辭退費的補償金額，應當注意訂立符合法律的書面協議，最好要求其作出書面承諾放棄追究工傷待遇。總之，工傷待遇處理比較繁瑣復雜，在操作上應當注意一些技巧，才能盡量減少此類爭議。

5、有效減少社保待遇等爭議的幾個措施

（1）依法參加社會保險、住房公積金。社會保險不同于商業保險，是屬于企業強制性義務。按照有關規定，因企業原因沒有參加社會保險的，所發生的各項賠償費用全部由企業承擔。同時，員工要求單位補繳社會保險的時效不同于勞動仲裁60天的時效，可以在其知道后隨時向勞動監察、社保部門、稅務部門等檢舉投訴，而上述部門對違反規定的企業是有權作出強制措施的，這對漏繳、少繳社保費的企業尤為不利。因此，外商投資企業應當按照所在地的政策參保，才能減少此類官司。

（2）注意繳納的方式及比例。社會保險費由企業雙方共同繳納，具體繳費比慮根據廣東各地政府出臺的標準。社保費的征收機關是稅務局，員工部分應當由外商投資企業從工資中代扣代繳。有一些外商投資企業為了貪圖方便，在勞動合同中約定，將單位應繳納部分直接折算為工資。這種做法是不對的，實際上不利于保護雙方的合法權益，一旦發生社會保險爭議，首先面臨不利的就是外商投資企業一方 ?