工程分包按類別分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包(共13類);按合同簽訂形式分為自由分包、指定分包和獨立分包。關(guān)于工程分包模式的幾個問題,只要在施工總承包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位批準,貴公司可以將本工程中的專業(yè)工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè),或?qū)⒈竟こ痰牟糠州o助勞務(wù)承包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè),施工人員由施工企業(yè)聘請與貴公司合作,不存在勞動關(guān)系。但是,也存在以下風(fēng)險:《中華人民共和國合同法》第272條規(guī)定:“發(fā)包人不得將應(yīng)當由一個承包人完成的建設(shè)工程分割成若干部分承包給若干承包人。承包人不得將其承包的建設(shè)工程全部分包給第三人,也不得將其承包的建設(shè)工程肢解后以分包的名義單獨分包給第三人。
禁止承包人將工程分包給無相應(yīng)資質(zhì)的單位。禁止分包商將承包工程分包出去。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工,必須由承包人自己完成。”《中華人民共和國建筑法》第二十九條規(guī)定:“第二十九條建筑工程總承包人可以將承包工程的一部分發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人;但是,除總承包合同約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位批準。實行總承包的,建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
建設(shè)工程總承包方按總承包合同對施工單位負責(zé);分包商按分包合同對總承包方負責(zé)。總承包人和分包人對分包工程的施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
禁止總承包方將工程分包給無相應(yīng)資質(zhì)的單位。分包商不得再將承包工程分包出去。”換言之,貴公司工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須自行完成,不得轉(zhuǎn)包。如果將分包工程確定為主體工程,將構(gòu)成非法分包。然后,根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第35條規(guī)定:“違法建設(shè)工程發(fā)生工傷事故的,勞動者的工傷待遇由分包人或者承包人承擔(dān),分包人或者承包人承擔(dān)工傷保險責(zé)任后,有權(quán)向發(fā)包人要求賠償。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律的解釋》第二十六條規(guī)定實際施工單位以分包商、非法分包商為被告提起訴訟的,人民法院應(yīng)當依法受理。《國務(wù)院建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第二十四條規(guī)定:“總承包單位將建筑工程分包的依法將工程分包給其他單位的,分包合同應(yīng)當明確各自在安全生產(chǎn)方面的權(quán)利和義務(wù)。總承包方和分包方對分包工程的安全生產(chǎn)負有連帶責(zé)任。”《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》第八十六條規(guī)定:“生產(chǎn)經(jīng)營單位將其生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所、設(shè)備承包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個人的,應(yīng)當予以沒收責(zé)令限期改正,沒收違法所得;違法所得超過五萬元的,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的,單獨或者并處一萬元以上五萬元以下的罰款;生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的,由承包人、承租人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定:“勞動者在勞動活動中發(fā)生安全生產(chǎn)事故,造成人身損害的,發(fā)包人和分包人知道或者應(yīng)當知道接受合同或者分包業(yè)務(wù)的發(fā)包人不具備相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當與發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”(當認定不具備安全生產(chǎn)條件時),發(fā)生工傷事故或安全事故時,往往涉及貴公司并負有責(zé)任。
貴公司作為總承包方,對分包商承擔(dān)的工程質(zhì)量對施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
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