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寧波
先合同義務的基本法理
傳統民法有關合同的基本原則是“契約自由”。在大陸法系，由于受法國注釋法學和德國“潘德克吞”法學的影響，表現為唯意志淪的絕對合同自山，即只管形式上的意思一致，而不論內容的真實與否。
在英美法上表現為對價論，即無對價則無契約，無契約即無責任。所謂對價“是一種原因或叮資報答的事情，拋此要求雙方在一定事實。卜或法律上的相互補償義務”。不管足大陸法系還足英美法系國家都規定，只有在合同訂立后，即當事人達成合意或支付對價后，才產生權利義務關系。
隨著以禁止或限制壟斷，保護交易公平，保護消費者權益等法律的產生，社會公共利益和社會公德便成為衡量合同是否有效的重要標準之一，合同自山受到了一定范圍的限制，無合同便無責任的命題受到了普遍懷疑。1861年德國法學家耶林發表了《契約無效或不成立的損害賠償》一文，提出了“法律所保護的并非僅是一個業已存在的契約關系，正在發生的契約關系亦應包括在內”。從而開始了先合同義務的研究。
通常認為，合同不僅包括已達成的協議這一靜態的結果，同時也是一個動態的過程，以合同的成立為臨界點，合同法律關系叮分為合同法律關系和先合同法律關系。相應地。把整個合同義務分為合同義務和先合同義務。所謂合同義務，是指根據合法生效的合同的約定，當事人應當承擔的義務。其產生的前提和基礎是合同已生效。當事人違反合同約定的義務，應承擔違約責任，責任形式包括違約金、賠償余和強制履行。先合同義務指在締約過程中或合同訂立后生效之前，當事人基于法律的規定應負的義務。合同的無效或不成立，僅指合同不發生履行的效力，非謂不發生任何拘束力。只要符合法定要件，就可追究當事人的責任。
具體到消費合同關系而言，消費者與經營者經過磋商，可能締結合同，但也可能山于消費者對商品品種、質量顏色、價格或服務質量、環境下生等達不到消費者的要求而放棄購買該商品或接受該服務，使消費合同不成立。同時，也可能山于經營者的欺詐等行為導致合同無效。在消費者與經營者締結合同的過程中，因經營者(經營者的雇員)的作為或小作為給消費者的人身、財產造成損害的，經營者應依先合同義務對消費者承擔賠償責任。
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