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正當防衛與緊急避險解析

來源: 律霸小編整理 · 2025-12-21 · 223人看過

正當行為的本質是基于法益衡量說，即利益闕如(利益欠缺)與優越的利益的原理。

(一)正當防衛→主要針對街頭暴力犯罪

1、正當防衛的條件

(1)起因條件：現實的不法侵害(一般還要求有攻擊性、緊迫性、侵害性，但有例外);

問題：①大喊嚇走侵害人(不是正當防衛，因為大喊不可能給侵害人造成損害)

②對物防衛(不是正當防衛)→注意：對犯罪人指使的動物防衛不是對物防衛

③對過失的防衛(可以正當防衛)

④對不作為的防衛(一般不可以，但如果具有緊迫性則可以正當防衛)

⑤對自招行為的防衛(引起者有忍受義務)

⑥對幼童和精神病人的防衛條件(可以防衛，但必須迫不得已)

―――假想防衛的主觀為過失或意外事件，但假想防衛過當可以成立故意犯罪;

(2)時間條件：法益侵害的緊迫性。→否則構成防衛不適時(事前防衛、事后防衛)

在財產性違法犯罪情況下(狀態犯，如搶劫、搶奪、盜竊、敲詐)，行為雖然已經既遂，但被當場發現并同時受到追捕的，一直延續到不法侵害人將其所取得的財物藏匿至安全場所為止，追捕者可以適用正當防衛。

例子：張三在李四家偷出物品一件背在身上，張三出了李四家,到離李四家100米的公共汽車站等候汽車，正好李四坐公共汽車下班回家，在車站發現了李四背的東西是從他家偷的，于是兩人發生廝打。-――對于此案中，張三發現李四偷東西的地方是公車站，屬于公共空間，因此不屬于當場發現，所以張三的行為不是正當防衛，而是自救行為，而且由于不是當場，因此李四的盜竊行為也不能轉化為搶劫。

(3)對象條件：對不法侵害者本人(對共犯中沒有實施不法侵害者不能正當防衛)

→否則構成對第三者防衛

(4)主觀條件：排斥防衛挑撥、相互斗毆、偶然防衛的正當性。→必須有防衛意圖

(5)限度條件：沒有明顯超過必要限度造成重大損害

2、防衛過當及其刑事責任：罪過形式：過失、間接故意(通說)

注意：“防衛過當”本身并不是一個獨立的罪名，明確如何對“正當防衛”進行定性與處罰，定性上應根據行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪過與客觀后果、援引相應的刑法分則條文，如故意傷害罪，過失致人死亡罪等，

防衛過當的處罰原則是“應當減輕或免除處罰。”

3、特殊正當防衛權：只有當暴力犯罪嚴重危及人身安全時,才適用特殊正當防衛的規定

(二)緊急避險→刑法中的癌癥

1、緊急避險的條件

(1)起因條件：現實危險。

自招危險如何處理：相當說。重大過失或故意引起的，行為人有忍受義務;輕微過失引起對自己生命的危險時，應允許緊急避險。

(2)時間條件：危險已經發生尚未結束(且迫不得已)

(3)對象條件：第三人的合法權益;(或不法侵害者本人的權益---韓友誼)

(4)主觀條件：必須有避險意圖

(5)限度條件：沒有超過必要限度造成不應有的損害。

2、避險過當及其刑事責任：應當減輕或免除

第21條第3款之規定為緊急避險制度適用的例外，是對于職務上、業務上負有特定責任的人如消防隊員等而言的，其前提在于當“避免本人危險”的時候。

3、正當防衛與緊急避險的區別

對物防衛有可能構成緊急避險

(三)其他排除犯罪的事由

法令行為：

①法律基于政策理由而排除犯罪性的行為：如發行彩票。

②法律有意明示了合法性條件的行為，即某類行為本來具有犯罪性，但法律特別規定，符合一定條件時屬合法行為;

③職權(職務)行為：抓捕嫌犯、執行死刑;

④權利(義務)行為：公民扭送。

正當業務行為：指雖然沒有法律、法令、法規的直接規定，但在社會生活上被認為是正當的業務上的行為。(如醫生的手術行為、拳擊手的比賽行為);

被害人承諾：被害人的承諾，符合一定條件，便可以排除損害被害人法益的行為的犯罪性。羅馬法上就有“得到承諾的行為不違法”(volentinonfitinjuria)的格言;但損害不能超出個人法益或承諾不能違背社會倫理。

推定承諾：現實上沒有被害人的承諾，但如果被害人知道事實真相后，當然會承諾。

自救行為：指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機關不可能或者明顯難以恢復的情況下，依靠自己的力量救濟法益的行為。

義務沖突：指存在兩個以上不相容的義務，為了履行其中的某種義務，而不得已不履行其他義務的情況。

自損行為：指自己損害自己法益的行為，如自殺、自傷、自己毀損自己所有的財物等;