法律咨詢：

2008年5月，某居民張某家樓上住戶李某忘了關自來水，水流外溢，殃及張某家。由于漲水時是上班時間，未得到及時控制，造成張家財產受損較為嚴重。地板、室內裝修、家用電器清理等各項損失近萬元，經雙方協商同意，李某賠償了張某5000元，了結此事，并立下書面協議。事后，張某的妻子在與同事閑談時說及此事，單位財務人員說可以向保險公司索賠。原來，張-妻單位為每位職工集體投保了家庭財產險。張-妻回家與張某商量，決定向保險公司索賠。保險公司接到報案后，由于現場已被破壞，給定損工作帶來很大的困難。最后根據實際損失情況，決定賠付8000元結案。由于損失是由第三者造成的，保險公司在賠付的同時，要求張某簽署權益轉讓書，準備向責任人追償損失。張某簽字后，保險公司找到李某，李某認為已經賠償張某5000元，并已立下協議，不再承擔賠償義務。于是一場糾紛拉開帷幕。

張某聲稱自己的損失超過一萬元，保險公司的賠款不足以彌補自己的損失，保險公司和李某的賠款自己均應該得到。

李某認為自己在造成張某損失后，已經過協商賠償張某5000元，并已立下協議，至于保險公司8000元的追償款與自己無關。

保險公司認為張某與李某私下訂立的協議是獨立于保險合同的，保險人按保險合同履行賠償義務后，對由第三者造成的損失進行追償是法律賦予的權利，李某必須支付8000元的追償款。

其他住戶的意見很多，大多數人認為保險公司在災后應該給予賠償，至于李某與張某的協議本來就同保險公司無關。在這樣的意見下，張某斷然提出兩項要求，一是撤回他所簽訂的權益轉讓書;二是聲稱自己當時同意保險公司8000元結案的原因是自己另有李某5000元的賠償在手，并非自己的損失恰好就是8000元，兩項合計才能彌補自己的損失，現在要追償的話，就要求保險公司重新定損。

試結合代位求償的法律制度分析，張某的要求能否成立保險公司是否應賠付為什么

律師解答：

根據保險法的規定，應當先向有賠償責任的第三人索賠，如獲得索賠的，則保險公司免予賠償責任。如保險公司不知情情況下給予賠償的，保險公司有權要求返還。

因此，本案中，張某應當返還保險公司5000元。理由是他已經從第三人那索賠的部分，無權再向保險公司主張權利。張某主張自己的全部損失不止8000元的說法不能成立。因為在保險公司核損時，他并沒有說明第三人已經賠償部分損失的事實，核損也是按全部損失來訂核的。

相關法律知識：

在保險法中：

第一條為了規范保險活動，保護保險活動當事人的合法權益，加強對保險業的監督管理，維護社會經濟秩序和社會公共利益，促進保險事業的健康發展，制定本法。

第二條本法所稱保險，是指投保人根據合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發生的事故因其發生所造成的財產損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限等條件時承擔給付保險金責任的商業保險行為。

第三條在中華人民共和國境內從事保險活動，適用本法。

第四條從事保險活動必須遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得損害社會公共利益。

第五條保險活動當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。

第六條保險業務由依照本法設立的保險公司以及法律、行政法規規定的其他保險組織經營，其他單位和個人不得經營保險業務。

第七條在中華人民共和國境內的法人和其他組織需要辦理境內保險的，應當向中華人民共和國境內的保險公司投保。

第八條保險業和銀行業、證券業、信托業實行分業經營、分業管理，保險公司與銀行、證券、信托業務機構分別設立。國家另有規定的除外。

第九條國務院保險監督管理機構依法對保險業實施監督管理。