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私募基金外包和托管是兩個完全不同的概念，各自有著不同的職能。但同屬于第三方專業機構，都有減輕了私募基金管理人的負擔，也增強了監督管理人的責任意識，有利于私募管理機構的發展。律霸小編簡單整理了以下相關內容。

私募基金外包服務是指為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術系統等業務的服務。私募基金托管人也可以將其法定職責中的事項進行外包。私募基金作為托管人時，如果同時向私募基金管理人提供外包服務，應當進行業務隔離，建立防火墻，以防范風險、利益沖突與利益輸送。

一、源起與背景

《中華人民共和國證券投資基金法》(下稱：“《基金法》”)第一百零二條規定：“基金管理人可以委托基金服務機構代為辦理基金的份額登記、核算、估值、投資顧問等事項，基金托管人可以委托基金服務機構代為辦理基金的核算、估值、復核等事項，但基金管理人、基金托管人依法應當承擔的責任不因委托而免除。”

為鼓勵支持基金管理人專注核心投研業務能力，提高核心競爭力，特色化、差異化發展，降低運營成本，促進基金管理人業務外包服務規范開展，中國證券投資基金業協會(下稱：“協會”)制定了《基金業務外包服務指引》(以下簡稱《指引》)，于2015年2月1日正式實施。

二、私募基金外包服務的內涵

依據《基金業務外包服務指引(試行)》(下稱“《外包指引》”)第二條規定是指為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術系統等業務的服務。

三、私募基金外包服務機構采取入會原則

1、《基金法》第一百零八條第二款規定：“基金管理人、基金托管人應當加入基金行業協會，基金服務機構可以加入基金行業協會。”

2、2015年2月9日，《外包指引解答一》第二條這樣表述：“為私募基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術系統等業務的所有問答1中涉及的基金業務外包服務機構應到基金業協會辦理備案。”

3、2015年4月24日，基金業協會公示首批私募基金外包服務機構在其官方網站這樣說明：“需要說明的是，基金業協會對私募基金外包業務備案是“好人舉手”，不是行政審批，外包服務機構可自愿到協會備案系統填報相關資料，對于各項材料齊備的，協會準予備案。下一步，協會將通過信息披露的方式，公示私募產品外包服務信息。此項工作是協會日常性自律服務工作，新的外包服務機構完成備案程序后將陸續公示。”

四、私募基金綜合托管業務資格

1、行政許可

《基金法》第三十二條規定：“基金托管人由依法設立的商業銀行或者其他金融機構擔任。商業銀行擔任基金托管人的，由國務院證券監督管理機構會同國務院銀行業監督管理機構核準;其他金融機構擔任基金托管人的，由國務院證券監督管理機構核準”。因此，私募基金綜合托管業務資格取得屬于一項行政許可。

2、券商私募基金綜合托管業務資格取得

依據《證券投資基金托管業務管理辦法》、《非銀行金融機構開展證券投資基金托管業務暫行規定》及中華人民共和國證券監督管理委員會(下稱;“證監會”)的公布的《非銀行金融機構申請基金托管資格審核流程》，其審核重點為申請人的結算模式、人員配備、部門設置、軟硬件配置、托管業務系統等，具體業務由證監會基金機構監管部負責，審核通過后由證監會基金機構監管部出具《關于開展私募基金綜合托管業務試點的無異議函》。

五、私募基金托管人的外包業務

1、基金托管人的法定職責

依據《基金法》第三十六條規定，基金托管人的法定職責包括：

(一)安全保管基金財產;

(二)按照規定開設基金財產的資金賬戶和證券賬戶;

(三)對所托管的不同基金財產分別設置賬戶，確保基金財產的完整與獨立;

(四)保存基金托管業務活動的記錄、賬冊、報表和其他相關資料;

(五)按照基金合同的約定，根據基金管理人的投資指令，及時辦理清算、交割事宜;

(六)辦理與基金托管業務活動有關的信息披露事項;

(七)對基金財務會計報告、中期和年度基金報告出具意見;

(八)復核、審查基金管理人計算的基金資產凈值和基金份額申購、贖回價格;

(九)按照規定召集基金份額持有人大會;

(十)按照規定監督基金管理人的投資運作;

(十一)國務院證券監督管理機構規定的其他職責。

2、基金托管人的外包業務

《基金法》第一百零一條規定：“基金管理人可以委托基金服務機構代為辦理基金的份額登記、核算、估值、投資顧問等事項，基金托管人可以委托基金服務機構代為辦理基金的核算、估值、復核等事項，但基金管理人、基金托管人依法應當承擔的責任不因委托而免除”。此處，基金托管人的外包業務中的“核算、估值、復核等事項”是指《基金法》第三十六條規定的其法定職責中的事項。

六、私募基金托管業務與私募基金外包服務間的關系

1、基金管理人與基金托管人簽訂了單純的《基金托管協議》;

2、基金管理人與基金托管人簽訂的《基金托管協議》包含了為基金管理人提供外部服務的內容。凡《基金托管協議》中超出基金托管人法定職責而由基金托管人為基金管理人提供的服務，均屬于基金服務外包業務，該基金外包服務應當重新簽訂另外一份合同。

3、基金管理人與基金托管人簽訂了《基金托管協議》，也簽訂了關于基金服務外包的協議。需要注意的是，基金服務外包協議如本文【行政服務】部分所述，也應當依法依規進行業務隔離，以防范利益沖突與利益輸送。

七、《私募基金登記法律意見書》中外包服務的確定及論證

1、基金外包服務的確定

凡超出基金托管人法定職責的，由基金托管人或第三方向基金管理人提供的與基金運營相關的服務，均屬于基金外包服務，應當在《私募基金登記法律意見書》中如實說明。

2、 《私募基金登記法律意見書》中外包服務的論證

我們建議，基金管理人一般情況下，應當選擇在協會備案的基金外包服務機構。根據協會的反饋，基金管理人應當對基金外包服務的潛在風險進行說明。這就涉及一個論證的問題，主要從如下方面進行論證：

(1)基金外包服務機構是否在協會備案。

(2)基金管理人是否與基金外包服務機構簽訂了書面合同，并在合同中約定：未經基金管理人同意，外包機構不得將已承諾的基金業務外包服務轉包或變相轉包。

(3)基金管理人開展業務外包是否制定了相應的風險管理框架及制度，是否根據審慎經營原則制定其業務外包實施規劃，外包活動范圍是否與其經營水平相適宜。

(4)基金外包服務機構在開展外包業務的同時，提供托管服務的，是否設立專門的團隊與業務系統，外包業務與基金托管業務團隊之間是否建立必要的業務隔離，是否有效防范潛在的利益沖突。

(5)基金外包服務所涉及的基金資產和客戶資產是否獨立于外包機構的自有財產。基金外包服務機構是否對提供外包業務所涉及的基金資產和客戶資產實行嚴格的分賬管理，保證提供外包業務的不同基金資產和客戶資產之間、外包業務所涉基金資產和客戶資產與外包機構其他業務之間的賬戶設置相互獨立，確保基金資產和客戶資產的安全、獨立，任何單位或者個人不得以任何形式挪用基金資產和客戶資產。

(6)基金外包服務機構的運營能力：如人員儲備、軟硬件設施、專業能力、誠信狀況、過往業績等情況;

(7)基金外包服務機構是否建立防火墻制度、業務隔離制度以進行風險控制、防范利益沖突與輸送。

因基金管理人、委托人對私募基金的了解程度不夠，私募基金外包和托管應運而生。為了是什么基金更好地運行，相關法律法規對私募基金外包服務的內涵做出了相信解釋，并采取采取入會原則確定私募基金綜合托管業務資格。

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