民間借貸是合法的金融手段，但是高利貸中超過法律規(guī)定的利息部分是不受到法律保護的，那么民間的高利貸能否認定為非法經(jīng)營呢？律霸小編整理了高利貸與非法經(jīng)營的內(nèi)容，請閱讀下面的文章了解上述疑問。

一、民間借貸是受法律保護的合法行為

所謂“民間借貸”，它泛指的是在國家依法批準設立的金融機構以外的自然人、法人及其他組織等經(jīng)濟主體之間的資金借貸活動。我國的民法通則、合同法均有保護合法民間借貸關系的規(guī)定，這就為民間借貸的合法存在與發(fā)展構筑了法律基礎和制度環(huán)境。

民間借貸在客觀上拓寬了中小企業(yè)的融資渠道，促進了多層次信貸市場的形成和發(fā)展。同時，民間借貸與正規(guī)金融機構相比，還具有信息搜集和加工成本少、手續(xù)便捷、方式靈活、交易成本低、催收貸款方式簡便和風險控制容易等優(yōu)點。由于民間借貸游離于正規(guī)金融之外，也存在著交易不陽光、做法欠規(guī)范、風險難監(jiān)控等問題，可能會產(chǎn)生一些違法犯罪。其中最敏感、最容易發(fā)生糾紛的焦點是利息問題。對如何依法保護合法的借貸利息、如何遏制高利貸，我國既有合同法的規(guī)定，也有與之相銜接的司法解釋、規(guī)范性文件為依據(jù)。如最高人民法院最近發(fā)布的《關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》中，明確要求依照合同法有關規(guī)定和《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定:“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的，超出部分的利息不予保護。”

二、民間高利貸不屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”

我國在依法保護民間借貸的同時，也要遏制民間借貸中的高利息化傾向，防范高利貸的潛在風險，但是否就可以把民間高利貸按照非法經(jīng)營定罪呢?

刑法第225條規(guī)定的非法經(jīng)營罪，是指違反國家規(guī)定，非法進行經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。為了適應市場經(jīng)營行為的復雜性、多樣性的特點，該法條在列舉了三類非法經(jīng)營行為之外，還設置了一個“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”的兜底條款，以保證法律適用的穩(wěn)定性。

該罪是對1979年刑法投機倒把罪改革分解而來的，總結(jié)過去投機倒把罪成為“口袋罪”的歷史教訓，必須正確理解與適用“兜底條款”，科學掌握它的內(nèi)涵與外延，防止任意化、擴大化。

根據(jù)上述非法經(jīng)營罪的概念和構成要件，“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”應當限定為:除刑法第225條第1項至第3項規(guī)定的非法經(jīng)營行為以外的，違反國家規(guī)定，侵犯國家經(jīng)營許可制度，破壞市場交易正常秩序，情節(jié)嚴重的非法經(jīng)營行為。據(jù)此，要納入“兜底條款”定罪的行為，必須同時具備以下三個要件:

(一)正確理解“違反國家規(guī)定”的內(nèi)涵?！斑`反國家規(guī)定”是構成非法經(jīng)營罪的基礎條件，因此，明晰此處“國家規(guī)定”的確切范圍，是限制對非法經(jīng)營罪兜底條款擴大適用的基礎。依照刑法第96條規(guī)定，“本法所稱違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令”。據(jù)此，依據(jù)體系解釋的原則，構成非法經(jīng)營罪的行為所違反之國家規(guī)定應與刑法第96條的內(nèi)容契合，即只包括最高立法機關及其常設機關和最高行政機關制定和發(fā)布的規(guī)范性法律文件。除此之外的任何國家機關，包括國務院各部委、各專門委員會、地方各級人民代表大會制定和發(fā)布的規(guī)范性法律文件均不在此范疇之內(nèi)。

(二)嚴格限定“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”的外延?！捌渌麌乐財_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”是非法經(jīng)營罪兜底條款罪狀表述的核心，所以，明確它的指向是劃定兜底條款規(guī)制范圍的關鍵。

“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，當然是指除了刑法第225條第1項至第3項規(guī)定的行為以外的非法經(jīng)營行為。但由于這個兜底性條款涵蓋面太大，實踐中很難把握。筆者認為，遵循體系解釋的原則，第4項的“其他”，必須與前面的三類行為協(xié)調(diào)一致，遵循“只含同類規(guī)則”的原則，即兜底條款只限于未列舉的同類情形，而不包括不同類的情形。所以，本條規(guī)定的“其他非法經(jīng)營行為”的外延，只能通過本條已規(guī)定的前三類行為本身所明示或暗示的內(nèi)涵來揭示。

刑法第225條中已列舉的非法經(jīng)營罪的三類行為分別是:(1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(2)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;(3)未經(jīng)國家有關主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務的。雖然從語言表述上看，這三類行為方式各不相同，但實質(zhì)上它們共同具有三個屬性:(1)均屬于未經(jīng)許可的經(jīng)營行為;(2)均以牟利為目的;(3)均侵害了國家特定行業(yè)的經(jīng)營許可制度?；诖?，筆者認為，只有那些以牟利為目的，侵害特定行業(yè)的經(jīng)營許可制度，破壞市場交易正常秩序的非法經(jīng)營行為才能被認定為“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”。所以，兜底條款中“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，應當指向那些除了刑法第225條第1項至第3項規(guī)定的行為以外的，違反國家規(guī)定，侵犯國家經(jīng)營許可制度，破壞市場交易正常秩序的行為。

(三)科學區(qū)分非法經(jīng)營行為的危害程度。兜底條款中的“情節(jié)嚴重”，是區(qū)別“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”的罪與非罪的標準。由于我國刑法在犯罪構成上，對本罪規(guī)定的是既定性又定量的模式。所以，行為的危害程度對行為是否構成犯罪具有決定意義。非法經(jīng)營罪兜底條款中的“情節(jié)嚴重”，可以依據(jù)體系解釋的原則，從非法經(jīng)營的數(shù)額、非法經(jīng)營的時間、次數(shù)、規(guī)模、違法所得、造成損失大小等方面綜合分析認定。

從立法的視角審視，既要考慮從維護市場經(jīng)濟秩序的需要出發(fā)，設置非法經(jīng)營罪的必要性;又要考慮由于非法經(jīng)營行為的復雜性、多樣性、變異性，難于在法條中加以窮盡，不得不設置“兜底條款”，以彌補立法漏洞，適應制裁非法經(jīng)營犯罪復雜性的需要。從司法的視角審視，既要考慮如何理解與適用兜底條款，發(fā)揮兜底條款在維護市場秩序中的作用;又要總結(jié)司法史上把投機倒把變成“口袋罪”帶來的歷史教訓，防止兜底條款的濫用。所以，1997年刑法實施以來，“兩高”對什么行為可以納入“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營罪行為”的范疇，采取用“司法解釋”的方法予以明確。到2010年3月止，已通過司法解釋納入第225條第4項追訴的已有七種“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，即(1)非法經(jīng)營外匯的行為;(2)非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務的行為;(3)擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務或涉港澳臺電信業(yè)務營利活動，擾亂電信市場管理秩序的行為;(4)非法生產(chǎn)、銷售“瘦肉精”等行為;(5)哄抬物價、囤積居奇行為;(6)擅自設立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所，或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務經(jīng)營的行為;(7)擅自發(fā)行、銷售彩票行為等。當然，今后如再發(fā)現(xiàn)還有應納入兜底條款治罪必要的非法經(jīng)營行為，還可以由最高司法機關采取司法解釋的方法增加。

從上述刑法第225條規(guī)定的四項非法經(jīng)營行為的內(nèi)容證實，無論是立法上已經(jīng)明確規(guī)定的前三項內(nèi)容和由司法解釋規(guī)定的第四項的內(nèi)容，都沒有把民間借貸中的高利息行為規(guī)定為非法經(jīng)營罪。所以，有的地方將民間高利貸行為按非法經(jīng)營罪定罪處罰，既沒有立法上的依據(jù)，也沒有司法解釋的依據(jù)。

三、依法懲治民間借貸中所涉犯罪

在一個自由開放的市場經(jīng)濟環(huán)境中，民間借貸利率的高低是市場競爭形成的，是資金市場供求關系的真實反映，不能把利息本身視為罪惡，國家應注意引導促進資金優(yōu)化配置。實踐證明，在高利息的誘惑下，確實容易誘發(fā)多種違法犯罪，必須依法予以制裁。與民間借貸相關的常見犯罪有:

(一)高利轉(zhuǎn)貸罪。在高利息的誘惑下，一些不法分子以高利轉(zhuǎn)貸牟利為目的，虛構貸款用途，采取擔保貸款或者信用貸款的方法，從銀行或者其他金融機構套取信貸資金后，再以大大高于銀行同期利率的方法，將信貸資金轉(zhuǎn)貸給急需資金的其他單位或個人，從中牟取高額利息。由于這種以轉(zhuǎn)貸牟利為目的的行為損害了金融機構融資為主的金融市場秩序和他人的財產(chǎn)權利，應當依照刑法第175條規(guī)定的高利轉(zhuǎn)貸罪追究其刑事責任。

(二)非法吸收公眾存款罪。在高利息的誘惑下，近年來一些不具備吸收公眾存款主體資格的人，采取暗中提高存款利率、提前還本付息、先付息后存款等手段，引誘吸收公眾存款;或者打著抽獎、名借實存等招牌變相吸收公眾存款。他們再將收集來的公眾資金作為發(fā)放高利貸的資本，從中賺取高額利息。對這種破壞金融機構存款管理制度，嚴重擾亂金融市場秩序的行為，應當依照刑法第176條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪追究其刑事責任。

(三)非法拘禁罪。近年來，在司法實踐中的非法拘禁罪中，因借貸糾紛而引發(fā)的暴力收債行為構成本罪的比例很大，而且呈上升趨勢。刑法第238條第3款明確規(guī)定:“為索取債務非法扣押、拘禁他人的”，按照非法拘禁罪定罪處罰。最高人民法院在2000年7月的司法解釋也規(guī)定:“行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務，非法扣押、拘禁他人的”，按照非法拘禁罪定罪處罰。

在高利息的誘惑下，還可能引發(fā)集資詐騙、違法發(fā)放貸款、洗錢等經(jīng)濟犯罪，也可能發(fā)生挪用公款、挪用資金去放高利貸的職務犯罪等。對相關犯罪，應依法予以懲治，以切實維護信貸市場秩序，保障人民群眾的人身財產(chǎn)安全和金融債權。

以上就是本次律霸小編為大家整理帶來的民間高利貸能否認定為非法經(jīng)營的內(nèi)容，希望對您了解相關知識有所幫助。

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