掛靠公司債務誰來承擔

應當由掛靠單位承擔?！吨腥A人民共和國合同法》第二百七十二條規定：禁止承包人將工程分包給不具備相應資質的單位?！吨腥A人民共和國建筑法》第二十六條：承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程，禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程，禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承擔工程。

“掛靠”關系不受法律保護。最高法《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)將掛靠經營界定為“掛靠方未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級，借用有資質的建筑施工企業名義進行施工的生產經營活動?！薄督忉尅返?條規定:“沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建筑施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第134條的規定，收繳當事人已經取得的非法所得”。由此可見，由于掛靠屬于一種規避法律的行為，以合法的形式掩蓋非法事實，一旦發現，將承擔合同無效、沒收違法所得的法律責任。最高法院僅對如何確定訴訟主體作出了司法解釋，最高法院在關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第43條規定，個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。

第52條規定，借用業務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳號的，出借單位和借用人為共同訴訟人。那么將掛靠人與被掛靠人列為共同訴訟人后，他們應該如何承擔責任，筆者認為，掛靠人和被掛靠人承擔連帶責任。在江蘇省高院發布的《關于當前經濟審判工作中若干問題的討論紀要》中就明確規定，無進出口權的法人用有進出口權的法人的進出口業務章對外簽約，應將兩者列為共同訴訟當事人，承擔連帶責任。

建筑施工單位必須具有相應的資質，施工單位也應該依法將工程承包或分包給具有相應資質的具體施工單位，若將工程分包或承包給沒有資質的單位或個人，或者個人或單位掛靠給有資質的單位，單位應該對沒有資質的施工人或承包人對外雇請的工人的對外債務承擔連帶責任?！吨腥A人民共和國合同法》第二百七十二條規定：禁止承包人將工程分包給不具備相應資質的單位?！吨腥A人民共和國建筑法》第二十六條：承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程，禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程，禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承擔工程。

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