依據最新規定,抵押合同有效,但抵押權還未設立。
存在兩個法律關系,一個是借款法律關系,一個是抵押擔保法律關系。
1、就借款法律關系而言,依照《合同法》第210條的規定“自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效”,該借款合同是雙方當事人真實的意思表示,借款合同合法有效,應當受法律保護。
2、就抵押擔保法律關系而言,簽訂的借款抵押合同因違法我國《擔保法》的有關規定而無效,其抵押關系不受法律保護,不承擔抵押擔保責任。
我國《擔保法》第41條規定“當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效”。
《擔保法》第42條規定的抵押財產實質上就是不動產,主要包括以無地上定著物的土地使用權;以城市房地產或者鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物;林木;航空器、船舶、車輛;企業的設備和其他動產等。
上述財產在辦理抵押時,必須經過抵押登記,抵押權才生效。
綜上所述:抵押合同是有效的,但抵押權還未設立,
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