欺詐撤銷權代理詞

《中華人民共和國民法通則》第59條規定，對重大誤解或顯失公平的民事行為，一方當事人有權請求人民法院或仲裁機構予以變更或撤銷。

《中華人民共和國合同法》第54條則規定，訂立合同時顯失公平的，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。這些是我國現行法律對有關合同顯失公平問題的規定。因此，在此情況下，權衡雙方當事人的利益，對形式上的合同自由加以適當限制，允許利益受損一方變更或撤銷合同，能確保實質的合同自由，從而保障公平，這也就是顯失公平作為合同法上一項基本原則的意義或精神實質之所在。

代?理?詞

審判長、審判員：

根據《民事訴訟法》的規定，黑龍江高盛律師集團事務所接受本案當事人鄭某的委托，并指派我擔任本案當事人鄭某的訴訟代理人。接受委托之后，本訴訟代理人進行了全面調查，今天又參加了庭審，對于本案有了較為全面的了解。

根據法律和事實，本訴訟代理人發表如下代理意見，請合議庭在合議時能予以考慮：

一、本案中被告的行為構成欺詐

1、被告具有欺詐的故意

欺詐故意是指行為人具有故意欺詐他人的意思，即行為人明知自己的行為會使被欺詐人陷入錯誤認識，并且希望或放任這種結果發生的一種心理狀態。被告在面對環保、消防部門一而再、再而三的行政處罰時，不是依法改正經營行為中的不符合法律規定之處;在行政機關明確告知其吉-浩將被取締時，也不是采取正常的處理方式比如改變經營場所、轉變經營項目等，而是將吉-浩出兌，既節省了改正的費用又換取了高額的價款，其主觀故意顯而易見。

2、被告實施了欺詐行為

欺詐行為，指欺詐人語言、文字或活動有隱瞞了事實或告知虛假情況的行為。即使被欺詐人陷于錯誤、加深錯誤、或保持錯誤而虛構事實、變更事實或隱瞞事實的行為。欺詐行為可體現為作為和不作為兩種方式。作為行為是欺詐人以積極的方式，虛構的事實、變更事實，從而使相對人陷入錯誤認識行為，該欺詐行為即如最高人民法院在《意見》第68條中所規定的：“一方當事人故意告知對方虛假情況”的行為。一方當事人在締約時明知合同不能履行，仍簽訂合同，應以欺詐論(自始履行不能的合同為欺詐)。不作為的方式指在法律上，契約上或交易習慣上有告知事實真相的義務而故意不履行告知義務，致使相對人陷于錯誤，加深錯誤或保持錯誤的行為。該不作為行為如最高人民法院《意見》第68條規定的：“故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的情況。”

合同法規定“當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。”依誠實信用原則，當事人應當履行相互保密、相互告知、相互注意、相互保護等義務。被告首先不履行告知義務，故意隱瞞了真實情況，在明知哈藥路177號吉-浩工作室已不可能繼續經營的情況下，故意不告知原告，誘使原告作出了承兌此店的錯誤的意思表示。

被告在隱瞞真實情況的同時又對原告作出了虛假的承諾，即《兌店協議》中的第五條“交接后由馬經理、王經理輔助鄭-華、夏*利使之步入正軌。”試想，工商部門已明確告知被告吉-浩將被取締，又怎么能步入正軌呢?被告在簽定協議時就明知，這個承諾是自始就不可能履行的。所以說被告在簽定《兌店協議》時的行為從兩個方面都構成了欺詐行為。

3、原告因被告的欺詐而產生錯誤認識

所謂錯誤是指對合同內容及其他重要情況的認識缺陷。原告錯誤的認為哈藥路177號吉-浩工作室是在正常經營中并且能夠繼續經營下去。原告是因被告的欺詐產生了錯誤，原告的錯誤認識與被告的欺詐行為仍在因果關系。

4、原告因錯誤而為意思表示

意思表示，是表意人將欲成立法律行為的意思表示于外部的行為。正是因原告因被告的欺詐而產生了錯誤才與被告簽訂了《兌店協議》，原告在簽訂《兌店協議》時，主觀上認為是自己真實意思的表示，而其事實上正在受對方的欺騙，其表示意思是有瑕疵的。依常識即可得知原告是不會在明知吉-浩將被取締的情況下出資22萬元，承兌吉-浩的。

5、被告的行為違反法律，違反誠實信用原則

誠信原則是民事法律的最基本原則，其要求當事人應當以善意的、誠實的、自覺的方式行使權利和履行義務，這一原則的規定是為了平衡當事人與當事人、當事人與社會之間的利益關系。而被告的欺詐行為恰巧破壞了上述兩個利益關系的平衡，其沒有尊重原告的利益，未以對待自己事務注意對待他人事務，而保障法律關系的當事人都得到自己的利益。

二、本案中原告因被告欺詐而簽定的《兌店協議》應當予以撤銷

《中華人民共和國民法通則》第58條第3項規定：“一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為"，為無效的民事行為。”合同法第54條也重申：“一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。”

三、依《兌店協議》取得的財產應當予以返還

合同被確認無效或撤銷后將導致合同自始無效，這也就是效力溯及既往的原則。我國《民事通則》第61條規定：“民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，對方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”《合同法》第58第規定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”?由此可見這兩部法律的規定是基本相同的。無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力，過錯方應當依法承擔損害賠償責任。根據我國《民事通則》第61條及《合同法》第58條、第59條的規定，當事人應當承擔的責任類型主要有：返還財產(包含不能返還或者沒有必要返還時的折價補償這一特殊方式);賠償損失。原告要求返還22萬元價款。

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