合同審核常見(jiàn)問(wèn)題和操作要點(diǎn)

一、合同雙方的主體資格要適格：

1、自然人：應(yīng)是具有完全行為能力人，需載明身份證號(hào)碼和住所地。

2、法人：

(1)審查身份：審查對(duì)方的經(jīng)營(yíng)主體資格是否合法，是否真實(shí)存在;

(2)審查履約能力：審查對(duì)方現(xiàn)有的、實(shí)際的、真正的經(jīng)營(yíng)情況。是否有工商登記。有營(yíng)業(yè)執(zhí)照嗎?通過(guò)年檢了嗎?該合同處于對(duì)方營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)嗎?有相關(guān)資質(zhì)嗎?有相應(yīng)的生產(chǎn)能力、履約能力嗎?簽約前要對(duì)對(duì)方進(jìn)行信用調(diào)查和信用分析，通過(guò)信函、電話、傳真、派人上門(mén)了解情況等方式，去了解對(duì)方情況;

(3)企業(yè)法人應(yīng)提供經(jīng)過(guò)年檢的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件并加蓋公章，提供經(jīng)過(guò)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表，以及履行合同需要的資質(zhì)證件(如乙方的供應(yīng)商的生產(chǎn)廠家授權(quán)書(shū)和售后服務(wù)承諾書(shū));

(4)代理人要有代理權(quán)：

①在與企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)或職能部門(mén)簽合同時(shí)，必須得到企業(yè)法人的書(shū)面授權(quán)委托書(shū)，可以在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)與其簽訂合同。

②子公司必有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，分公司有的有，有的沒(méi)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，如果分公司有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則無(wú)需授權(quán)書(shū)。

③職能部門(mén)有授權(quán)書(shū)也能簽合同，甲方名稱可以寫(xiě)上職能部門(mén)的名稱。

二、主體條款：

寫(xiě)上當(dāng)事人的名稱和地址，其作用是：

1、明確文書(shū)的送達(dá)地點(diǎn)，通訊地址變更應(yīng)及時(shí)通知合同的當(dāng)事人。

2、明確合同雙方所在地，以便在涉及訴訟時(shí)確認(rèn)管轄法院。

3、自然人的住所指戶籍所在地或長(zhǎng)期居住地，自然人為外國(guó)人的要寫(xiě)上國(guó)籍，法人住所指主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。

三、資信調(diào)查的基本方法：

1、查驗(yàn)對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、打聽(tīng)對(duì)方的信譽(yù)情況。

2、通過(guò)銀行和行業(yè)協(xié)會(huì)查詢對(duì)方的信譽(yù)情況。

3、申請(qǐng)加入中國(guó)企業(yè)資信網(wǎng)等資信調(diào)查網(wǎng)站，把資信調(diào)查業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給專業(yè)的資信調(diào)查機(jī)構(gòu)去做。

四、關(guān)于合同簽章：

1、合同簽訂主體是自然人的情況下，合同的成立可以以簽字為準(zhǔn)，也可以以蓋章為準(zhǔn)，簽字優(yōu)先。合同簽訂主體是公司的話，建議由公司加蓋公章并經(jīng)法定代表人或經(jīng)公司授權(quán)的人簽字后生效。

2、能簽字的人：自然人、法人的代表人、委托代理人(有授權(quán)委托書(shū))、非法人組織負(fù)責(zé)人、合伙企業(yè)的合伙人。

3、合同大于2頁(yè)的，要蓋騎縫章或在騎縫處摁手印。

4、如果對(duì)方的簽字人是法定代表人，要求對(duì)方出具其個(gè)人的身份證明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、或工商局出具的法定代表人資格證書(shū);如果對(duì)方的簽字人是業(yè)務(wù)員，則需提供公司的授權(quán)委托證書(shū)和業(yè)務(wù)人員本人的身份證復(fù)印件。

五、明確合同的簽約地：

合同簽訂地的選擇，目的就是為了方便履行合同，以及如果因履行合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)方便確定管轄法院，選擇對(duì)己方近距離的管轄法院，自然會(huì)減少訴訟過(guò)程中的費(fèi)用，如交通費(fèi)，餐旅費(fèi)等等，因此，必須要熟悉和掌握法律中關(guān)于合同簽訂地的規(guī)定，才能結(jié)合法律和現(xiàn)實(shí)情況判斷出如何約定合同簽訂地對(duì)己方更有利。

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》第4條規(guī)定：“采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。”

六、標(biāo)的物的全稱：

標(biāo)的物的名稱要明確和具體，不能籠統(tǒng)，對(duì)標(biāo)的物的實(shí)際情況要做出實(shí)事求是的規(guī)定，盡可能使用國(guó)際上通用的名稱和習(xí)慣稱呼，標(biāo)的物的名稱包括了型號(hào)、規(guī)格、品種、牌號(hào)、商標(biāo)等描述。

七、標(biāo)的物的數(shù)量條款：

應(yīng)確定合同標(biāo)的物的數(shù)量及計(jì)量單位，另需注意，有些標(biāo)的物是有自然損耗、毛重、凈重的。

八、標(biāo)的物的質(zhì)量條款：

包括標(biāo)的物的品種、規(guī)格、技術(shù)要求、標(biāo)準(zhǔn)、品質(zhì)的公差和浮動(dòng)范圍等。合同審核是一個(gè)公司多個(gè)職能部門(mén)配合的結(jié)果，作為買(mǎi)方，財(cái)務(wù)部、技術(shù)部、檢驗(yàn)部都要對(duì)合同把關(guān)。作為賣(mài)方，也要仔細(xì)看質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是否能夠達(dá)到買(mǎi)方要求。

對(duì)標(biāo)的物質(zhì)量有詳細(xì)要求，可以在合同上寫(xiě)“對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量要求見(jiàn)附件”。

九、標(biāo)的物的檢驗(yàn)條款：

包括檢驗(yàn)的時(shí)間、地點(diǎn)、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、通知標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的時(shí)間期限。一定要約定檢驗(yàn)期限，可以寫(xiě)成：

1、當(dāng)場(chǎng)驗(yàn)收;

2、收貨后XX日內(nèi)驗(yàn)收;

3、X月X日前驗(yàn)收;

4、XX日內(nèi)驗(yàn)收，過(guò)期不驗(yàn)收，視為驗(yàn)收合格。

買(mǎi)方覺(jué)得標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合驗(yàn)收的，應(yīng)及時(shí)通知賣(mài)方，過(guò)期則視同標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量已經(jīng)符合約定了。

十、標(biāo)的物的計(jì)價(jià)條款：

1、貨幣可以使用出口國(guó)匯率、進(jìn)口國(guó)匯率和第三國(guó)匯率。賣(mài)方愿意用堅(jiān)挺的貨幣來(lái)確定價(jià)格，買(mǎi)方愿意用容易貶值的貨幣來(lái)確定價(jià)格。如果已經(jīng)簽訂成了對(duì)我方不利的貨幣計(jì)量，則需增加訂立保值條款，防止匯率變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。

2、合理確定商品單價(jià)，作價(jià)過(guò)高或過(guò)低都很可能隱含了商業(yè)欺詐行為。

3、如果包裝材料是單獨(dú)計(jì)價(jià)的，詳見(jiàn)包裝條款。

4、明確計(jì)價(jià)貨幣、傭金、折扣、裝卸地、銀行費(fèi)用(包括寄單郵費(fèi)、電報(bào)費(fèi)、信用證的通知費(fèi)、修改通知費(fèi)、議付費(fèi)、單據(jù)處理費(fèi)，占總貨款的1%-4%)。

十一、違約責(zé)任條款：

以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為原則，法律首先尊重雙方的約定，其次，按照“填平原則”，賠償實(shí)際損失即可，法官有自由裁量權(quán)。

1、違約是指：不履行義務(wù)、部分履行義務(wù)、不適當(dāng)履行義務(wù)、遲延履行義務(wù)。

2、相應(yīng)的措施是：

(1)繼續(xù)履行;

(2)采取補(bǔ)救措施：維修、修理、更換；

(3)賠償損失：賠償貨款和利息，包括守約方預(yù)期可以獲得的利潤(rùn)。但是賠償損失不太好計(jì)算，先在合同里列明賠償范圍和賠償各項(xiàng)費(fèi)用的計(jì)算方法。由于有些損失發(fā)生了可能沒(méi)有寫(xiě)進(jìn)去，可以在合同里寫(xiě)上：包括但不限于以上損失;

(4)支付違約金：

①合同里約定了違約金，才能用違約金條款;

②違約金的約定不宜過(guò)高，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少;

③增加關(guān)于合同解除權(quán)的約定：逾期XX天履行義務(wù)，我方可解除合同;且違約方應(yīng)按貨款的百分之幾支付違約金;

④逾期付款，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付XX元;

⑤逾期交貨，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付貨款的百分之幾作為違約金;

3、訂金、定金、押金、保證金：

(1)訂金是預(yù)付款，可以退;

(2)押金、保證金可以退;

(3)訂金、押金、保證金不具有定金的性質(zhì);

(4)定金是一種擔(dān)保款，付定金的一方?jīng)]有履行義務(wù)，定金不退;收定金的一方?jīng)]有履行義務(wù)，雙倍返還定金;

(5)定金不能超過(guò)合同總價(jià)款的20%，超過(guò)部分算預(yù)付款;

(6)定金以交付數(shù)額為準(zhǔn)，不以約定的定金數(shù)額為準(zhǔn)。舉例：定金約定30萬(wàn)，支付25萬(wàn)，合同100萬(wàn)，甲方到期未履約，則返還45萬(wàn)(雙倍返還定金40萬(wàn)+退還預(yù)付款5萬(wàn))。

十二、預(yù)防合同欺詐的措施：

1、注意合同對(duì)象的選擇：對(duì)方要有好的信譽(yù)，有合法的主體資格;

2、對(duì)合同內(nèi)容反復(fù)斟酌，做到用詞準(zhǔn)確、表達(dá)清晰、約定明確、避免產(chǎn)生歧義。合同條款越完備，欺詐的可能性就越小。尤其要審核合同的全部條款里面是否有影響價(jià)格條款的內(nèi)容;

3、聘請(qǐng)律師參與合同審核;

4、請(qǐng)公證機(jī)關(guān)為合同做公證;

5、建立健全企業(yè)的規(guī)章管理制度：

(1)建立合同審批制度和審批流程。設(shè)置審批權(quán)限，規(guī)定好哪些部門(mén)參與合同審核，各自的職責(zé)是什么;

(2)查詢對(duì)方的相關(guān)資格、資質(zhì)和信用的信用調(diào)查和信用分析制度;

(3)合同專用章與合同文本的管理使用制度;

(4)合同履行過(guò)程中的跟蹤、監(jiān)督和檢查制度。

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