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寧波
基金立法應賦予持有人訴權
在今年“兩會”上，《基金法》修改成為全國人大“一號議案”，受到高度重視，證監會此后也多次表示將推動《證券投資基金法》修改作為今年資本市場法制建設的重點內容。但隨著近期國內外財經形勢的演變，種種跡象表明，作為基金制度支柱的基金法修訂短期內將難以完成。
《基金法》修訂備受關注，不外乎兩個原因：一是宏觀上的原因，即基金的規模較當初證券投資基金立法時空前壯大，不但將觸角伸及整個金融領域，對整個國民經濟體制改革的影響逐步加深，而且已深入到普通百姓的生活；一是技術上的原因，即《證券投資基金法》的相關規定除了立法域過窄，有意或無意疏漏了私募基金或其他信托基金外，還存在既有規定越來越與現實脫節等問題，個別條款甚至成了整個行業發展的桎梏，譬如在基金投資范圍、基金準入門檻和基金管理人激勵機制上的規定過于嚴苛等。近期內地股市大盤異常，投資者尤其是以基金為代表的機構投資者信心缺失，當然是很重要的因素，但就深層次而言，以《基金法》為代表的基金制度法律權責錯配，并導致市場利益各方的立場不一致，真正的投資者（如基金份額持有者）得不到保護，才是問題的癥結所在。如果不能盡快通過立法解決，那么在一個特定的時段內談論基金是做多還是做空，甚至拿凈買入比凈賣出多還是少作為基金做多還是砸盤的依據是毫無意義的。不具有利益攸關性，參與主體權責錯位，這是基金制度有待重構的一個市場內在動能。
在基金修法、基金制度構建的法律權責分配問題上，整體上來說，最新一輪基金立法應該是對各方利益的一個平衡。但考慮到過去的規定對基金管理人管得過死，抑制了其部分積極性，因而這輪立法可能會在這方面有利于基金管理人。不過，按照權責對等原則，打擊基金管理人背信，進而保護基金背后的真正投資者方面會有大的突破，這也是投資者最為關心的地方。譬如基金管理人擁有運用巨額資金的權利，可其并不承擔損益風險，其收入過去也多不與業績直接掛鉤，這容易誘發其道德風險；基金持有人名義上是基金份額的所有者，卻并不掌控基金操作等，權利被侵害往往也很難得到救濟等等。
根據透露出來的信息，當下《基金法》修改已經達成了一些共識，比如擬突破現有對關聯交易等一系列禁止性的投資羈絆、允許對非上市公司進行股權投資、允許基金公司實行股權激勵機制、將管理費收取與投資業績掛鉤等。無疑，這是未來基金制度構建的一個重心，但并不是全部。正如上面提及的，這些方面是應該尋求突破，但還應該在基金管理人和基金持有人之間取得一個平衡，而這需要與保護真正的投資者，打擊基金公司失信、基金管理人背信聯系起來，謀求一種權利有效制約下的新型基金關系，通過修法將基金持有人的權利真正交還給基金持有人自己，包括司法訴權等。
作為真正的投資者，在基金制度構建中，基金投資者如何有效“制衡”基金管理者不僅是原《基金法》的一大難題，也是將來修法乃至制度重構的一大難題。對于這一問題，在修訂新基金法等基金制度時，我們建議通過立法賦予基金持有人訴權，并在相關配套規定中盡量對基金管理人侵害持有人或投資者利益的法律后果予以規定，以便利投資者行使訴權。同時，努力消弭目前市場參與主體在基金制度規定上的權責配置結構性缺陷，賦予投資者啟動行政調查的便利路徑，進而實現司法與行政兩翼共振，共同保護基金投資者或持有人。北京市萬商天勤律師事務所
李季先
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