第三章 法人

　　第一節(jié) 一般規(guī)定

　　第三十六條 【法人的定義及其權(quán)利能力和行為能力】法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

　　法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于法人的基本規(guī)定。

　　我國現(xiàn)行法律對法人分類是：企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人(如基金會法人)。法人的一般特征有：獨立的人格;獨立的財產(chǎn);獨立的責(zé)任能力,即有限責(zé)任。“法人的有限責(zé)任”,是指法人以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,法人的成員以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。法人成員是指投資于法人的民事主體(如公司股東)其有別于法人的工作人員。

　　法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力與公民有所差別:首先，法人的民事權(quán)利能力存續(xù)時間及范圍同行為能力一致;其次，法人之間的民事權(quán)利能力不完全相同，法人不享有公民人身屬性的權(quán)利能力,如結(jié)婚能力、繼承能力等。需要注意的是，切不可將經(jīng)營范圍視為企業(yè)法人的民事權(quán)利能力。對此,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定:原則上,人民法院不能以“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同”為由而認定該合同無效,除非當事人違反了禁止性規(guī)定。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第3條

　　第三十七條 【法人的條件】法人應(yīng)當具備下列條件：

　　(一)依法成立;

　　(二)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費;

　　(三)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;

　　(四)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第6、23、77條

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第7條

　　第三十八條 【法定代表人】依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，是法人的法定代表人。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于法定代表人的規(guī)定。

　　我國的法定代表人是法人機關(guān)的一種,實行單一法定代表人制，即法人的法定代表人只能為一人。通常情形下法人的正職負責(zé)人(如董事長)是法定代表人。法人的法定代表人與代理人的法律地位不同。法人與代理人是委托代理關(guān)系,代理權(quán)源自法人的授權(quán)。而法定代表人與法人之間是代表法律關(guān)系,代表權(quán)是由法律和章程規(guī)定的,法定代表人的職務(wù)行為就是法人的行為。企業(yè)法人要對其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動向第三人負責(zé),但此僅限于職務(wù)經(jīng)營活動及職務(wù)侵權(quán)行為;對于法定代表人和其他工作人員的個人行為,法人概不負責(zé)。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第13條

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第11條

　　《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》

　　《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第38條

　　第三十九條 【法人的住所】法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于法人的住所的規(guī)定。

　　法人住所是法人生產(chǎn)經(jīng)營活動的中心場所，與其自身活動、有關(guān)管理機關(guān)監(jiān)督管理、確定訴訟管轄關(guān)系十分緊密。法人的住所在我國法律上是指主要辦事機構(gòu)所在地。法人可能有好幾個辦事機構(gòu)所在地，但只有主要辦事機構(gòu)所在地是住所，也即法人的住所只能有一個。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第10條

　　《公司登記管理條例》第12條

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第4條

　　第四十條 【法人的清算】法人終止，應(yīng)當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。#p#分頁標題#e#

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于法人終止時清算的規(guī)定。

　　法人終止是指法人的民事主體資格消滅，其直接的后果就是不能再以法人名義對外進行民事活動。法人終止的原因有：法人因為目的事業(yè)完成、法人章程所定的存續(xù)期限屆滿或解散事由出現(xiàn)，因而合并或者分立而解散;依法被撤銷;依法被宣告破產(chǎn);其他原因如戰(zhàn)爭發(fā)生等。法律規(guī)定，法人終止必須經(jīng)過清算程序，停止清算以外活動，不得再進行經(jīng)營活動。清算程序首先要求依法組成清算組織。清算組織是僅以清算企業(yè)法人債權(quán)、債務(wù)為目的而依法成立的組織，負責(zé)對終止的企業(yè)法人的財產(chǎn)進行保管、清理、估價、處理和清償。對于涉及終止的企業(yè)法人債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》

　　第二節(jié) 企業(yè)法人

　　第四十一條 【企業(yè)法人資格的取得】全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構(gòu)和場所，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格。

　　在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記，取得中國法人資格。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第3、7、14條

　　《外資企業(yè)法》第8條

　　《公司登記管理條例》第3條

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第3條

　　第四十二條 【經(jīng)營范圍】企業(yè)法人應(yīng)當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第12條

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第13、30、35條

　　《國家工商行政管理局關(guān)于核定企業(yè)經(jīng)營范圍有關(guān)問題的通知》

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第10條

　　第四十三條 【企業(yè)法人的民事責(zé)任】企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第13條

　　《合同法》第50條

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第11條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第58條

　　《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第2、3、6-9條

　　第四十四條 【企業(yè)法人的變更】企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更，應(yīng)當向登記機關(guān)辦理登記并公告。

　　企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第173-180條

　　《合同法》第90條

　　《公司登記管理條例》第26-41條

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第17-19條

　　第四十五條【企業(yè)法人的終止】企業(yè)法人由于下列原因之一終止：

　　(一)依法被撤銷;

　　(二)解散;

　　(三)依法宣告破產(chǎn);

　　(四)其他原因。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第181-191條

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》

　　《民事訴訟法》第199-206條

　　《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第240-253條

　　第四十六條 【注銷登記】企業(yè)法人終止，應(yīng)當向登記機關(guān)辦理注銷登記并公告

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司登記管理條例》第42-45條

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第20-22條

　　第四十七條 【清算】企業(yè)法人解散，應(yīng)當成立清算組織，進行清算。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當由主管機關(guān)或者人民法院組織有關(guān)機關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織，進行清算。#p#分頁標題#e#

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第59、60條

　　《最高人民法院關(guān)于審計(師)事務(wù)所執(zhí)業(yè)審計師可以接受清算組的聘任參與企業(yè)破產(chǎn)清算的通知》

　　《最高人民法院關(guān)于審理中外合資經(jīng)營合同糾紛案件如何清算合資企業(yè)問題的批復(fù)》

　　第四十八條 【承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍】全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《公司法》第3、196條

　　《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第2條

　　《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條

　　《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第2條

　　《最高人民法院關(guān)于行政性公司開辦的企業(yè)倒閉后是否承擔(dān)連帶清償責(zé)任問題的復(fù)函》

　　《最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》

　　《最高人民法院關(guān)于審理軍隊、武警部隊、政法機關(guān)移交、撤銷企業(yè)和與黨政機關(guān)脫鉤企業(yè)相關(guān)糾紛案件若干問題的規(guī)定》

　　第四十九條 【法定代表人的法律責(zé)任】企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

　　(一)超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;

　　(二)向登記機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)隱瞞真實情況、弄虛作假的;

　　(三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的;

　　(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的;

　　(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的;

　　(六)從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《刑法》第201、203-205、211條

　　《稅收征收管理法》第63-66、77條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第61-63條

　　第三節(jié) 機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體法人

　　第五十條 【法人資格的取得】有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。

　　具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《企業(yè)法人登記管理條例》第27、28條

　　第四節(jié) 聯(lián)營

　　第五十一條 【法人型聯(lián)營】企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟實體，獨立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》

　　第五十二條 【合伙型聯(lián)營】企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　條文注釋

　　以上兩條是關(guān)于聯(lián)營的規(guī)定。

　　聯(lián)營是我國特有的法律概念和制度，是經(jīng)濟體制改革中出現(xiàn)的經(jīng)濟組織橫向聯(lián)合的法律表現(xiàn)形式。本條規(guī)定了企業(yè)之間或企業(yè)和事業(yè)單位之間橫向經(jīng)濟聯(lián)合形成的聯(lián)營。聯(lián)營本質(zhì)上并不改變聯(lián)營各方的原有性質(zhì)，保持聯(lián)營方獨立的法人地位、所有制性質(zhì)、隸屬關(guān)系、體制等，各方通過聯(lián)營協(xié)議自愿平等地聯(lián)合形成新的經(jīng)濟實體，在形式上法律沒有太多硬性的限制，尊重各方的協(xié)商一致。聯(lián)營各方結(jié)成聯(lián)營的重要特征在于共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧、共擔(dān)風(fēng)險，具體的規(guī)定通過協(xié)議達成。法人型的聯(lián)營指聯(lián)營各方組成的新經(jīng)濟實體具備了法律固定的獨立財產(chǎn)、獨立人格、獨立責(zé)任能力等法人必備的條件時，可以經(jīng)主管機關(guān)核準登記取得法人資格，從而使得聯(lián)營各方對聯(lián)營企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。除了法人型聯(lián)營外，還有合伙型聯(lián)營和協(xié)作型聯(lián)營，前者適用合伙的規(guī)定，后者適用合同有關(guān)規(guī)定。#p#分頁標題#e#

　　重點注意聯(lián)營協(xié)議中的兩類無效條款：一是保底條款，即聯(lián)營一方雖向聯(lián)營組織投資并參與共同經(jīng)營,分享盈利,但不承擔(dān)聯(lián)營的虧損責(zé)任。在聯(lián)營虧損時,仍要收回其投資和收取固定利潤的條款。此類條款應(yīng)予確認無效。二是變相借貸條款，即聯(lián)營一方向聯(lián)營組織投資,但不參與共同經(jīng)營,也不承擔(dān)虧損,不論盈虧均按期收回固定利潤，相當于借款給他方，違反法律的規(guī)定。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第64條

　　《最高人民法院關(guān)于審理合伙型聯(lián)營體和公民合伙組織對外債務(wù)糾紛案件應(yīng)否一并確定合伙內(nèi)部各方的債務(wù)份額的復(fù)函》

　　第五十三條 【協(xié)作型聯(lián)營】企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，按照合同的約定各自獨立經(jīng)營的，它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定，各自承擔(dān)民事責(zé)任。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《最高人民法院經(jīng)濟審判庭關(guān)于聯(lián)營一方投資不參加經(jīng)營既約定收回本息又收取固定利潤的合同如何定性問題的復(fù)函》