第四章 民事法律行為和代理

　　第一節(jié) 民事法律行為

　　第五十四條 【民事法律行為】民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于民事法律行為概念的規(guī)定。

　　民事法律行為是一個(gè)純粹法學(xué)上的抽象的概念，來源于德國(guó)法。簡(jiǎn)單來講，民事法律行為就是有行為能力的公民以自己的意思進(jìn)行的使民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的行為。比如，訂立合同的行為，設(shè)定遺囑的行為，變更或解除合同的行為等等。這一概念的核心就在于當(dāng)事人的意思表示，也就是當(dāng)事人意圖發(fā)生一定法律效果而通過行為(包括語(yǔ)言、書面、舉動(dòng)等)表現(xiàn)出來的意思。現(xiàn)實(shí)中凡能引起民事法律關(guān)系變化的事實(shí)都是民事法律事實(shí)，但民事法律行為只是其中一部分，即當(dāng)事人可以按照自己意思創(chuàng)造具體的法律關(guān)系的那一部分。這一個(gè)概念使得很多具體的、形形色色的行為都可以納入民事法律行為的范疇加以規(guī)范。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第2條

　　第五十五條 【實(shí)質(zhì)要件】民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(二)意思表示真實(shí);

　　(三)不違反法律或者社會(huì)公共利益。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于民事法律行為構(gòu)成要件的規(guī)定。

　　民事法律行為因?yàn)槭莻€(gè)十分抽象的概念，所以法律明確規(guī)定了其應(yīng)當(dāng)具備的條件，也就是構(gòu)成要件。首先，具有相應(yīng)的民事行為能力，其實(shí)就是要求行為人有相當(dāng)?shù)恼J(rèn)識(shí)、判斷能力，可以正常地進(jìn)行意思的表達(dá)和行為的作出;其次，是要做到表達(dá)出來的意思和內(nèi)心意思一致且表達(dá)自由，沒有受到外界因素的不利干擾;最后，必須要符合法律規(guī)定和社會(huì)公共利益，“法律規(guī)定”應(yīng)該指法律的強(qiáng)制性規(guī)定(因?yàn)樯婕爸匾脑瓌t和利益而必須遵守的規(guī)定)，“社會(huì)公共利益”泛指更寬，是一個(gè)概括性的定性的規(guī)定，具體內(nèi)容要結(jié)合實(shí)際加以確定，總之是影響公共領(lǐng)域內(nèi)利益而非個(gè)人私利。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第9條

　　第五十六條 【形式要件】民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于法律行為的形式分類及其法律意義的規(guī)定。

　　民事法律行為要被確認(rèn)和了解才能發(fā)生法律上的意義，這就要通過一定的形式。法律規(guī)定了兩種最常用的形式，一是口頭形式，這種形式方便、簡(jiǎn)潔、明了，但是也難以保留，比較隨便，不正式，發(fā)生爭(zhēng)議后難以取證。二是書面形式，就是將所有的內(nèi)容記載一定載體上，便于保存，比較正式和清楚，可以避免日后的糾纏不清。另外，法律也承認(rèn)其他方式，比如推定形式和沉默形式，也分別稱為作為的默示與不作為的默示。前者指通過作出某種行為而非語(yǔ)言從而法律推定其具有某種法律上的意義;后者指什么都不作法律就推定其具有某種法律意義，產(chǎn)生一定法律后果。但是要注意，不作為的默示只有在法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人雙方有明確約定的情況下,才可能具有法律意義。所有方式在法律沒有明確要求的情況下可以由當(dāng)事人自己選擇采用，但是法律規(guī)定了特定形式的就應(yīng)該依照法律。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第10、11、32、33、36條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第65、66條

　　第五十七條 【法律效力】民事法律行為從成立時(shí)起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第8、44條

　　第五十八條 【無效民事行為】下列民事行為無效：

　　(一)無民事行為能力人實(shí)施的;

　　(二)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的;

　　(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的;

　　(四)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的;

　　(五)違反法律或者社會(huì)公共利益的;

　　(六)經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的;

　　(七)以合法形式掩蓋非法目的的。

　　無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于無效民事法律行為的規(guī)定。

　　無效民事法律行為，是行為缺乏法律規(guī)定的效力構(gòu)成要件，因此從行為開始之時(shí)，其確定的內(nèi)容就不對(duì)雙方發(fā)生作用，但是不是不產(chǎn)生法律后果，對(duì)此負(fù)有責(zé)任的一方仍要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。本條規(guī)定了七種民事法律行為無效的情況：因?yàn)橹黧w原因而無效的，包括無行為能力人實(shí)施的和限制行為能力人不能獨(dú)立實(shí)施的行為，其中對(duì)于限制行為能力依法不能獨(dú)立訂立的合同，《合同法》將其作為效力待定的合同。即此種情況下，法定代理人予以追認(rèn)的，合同有效;法定代理人不予追認(rèn)的，合同無效。因?yàn)檫`背真實(shí)意思而無效的，包括欺詐、脅迫、乘人之危;《合同法》把基于欺詐、脅迫而訂立的合同已分成兩種情況：一是在損害國(guó)家利益的情況下，合同無效;二是在不損害國(guó)家利益的情況下都是作為可撤銷的合同處理。雙方一起惡意串通損害國(guó)家、集體、他人利益的;違反法律(特別指強(qiáng)制性法律規(guī)定)和社會(huì)公共利益;以貌似合法的行為達(dá)到非法目的;在以前有多部《合同法》時(shí)代(現(xiàn)在已經(jīng)是統(tǒng)一的《合同法》)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的。最后一種情況隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健全，逐漸失去意義。至于欺詐、脅迫、乘人之危的合同因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定是可撤銷的合同，所以在合同領(lǐng)域，這幾種情況不是絕對(duì)的無效行為，而只是可以被撤銷才歸于無效的行為，但在民事法律行為的其他領(lǐng)域仍有適用余地。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第48、52、53條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第67-70條

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋(一)》第9、10條

　　第五十九條 【可變更、可撤銷的民事行為】下列民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：

　　(一)行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的;

　　(二)顯失公平的。

　　被撤銷的民事行為從行為開始起無效。

　　條文注釋

　　本條是關(guān)于可撤銷民事法律行為的規(guī)定。

　　可撤銷的民事法律行為與無效民事法律行為不同，它是因?yàn)榍啡泵袷路尚袨榈挠行б鴮?dǎo)致民事法律行為可能不發(fā)生效力，而無效民事法律行為是嚴(yán)重的不符合民事法律行為要件而確定的、自始不發(fā)生效力。可撤銷的民事法律行為將撤銷民事法律行為的權(quán)利賦予當(dāng)事人，只有當(dāng)事人請(qǐng)求且法院或仲裁機(jī)關(guān)作出撤銷決定才可能發(fā)生撤銷的結(jié)果。本條規(guī)定了兩種撤銷情形：重大誤解和顯失公平。重大誤解是指行為人對(duì)行為有至關(guān)重要影響的內(nèi)容產(chǎn)生了誤解，而使得繼續(xù)履行將造成較大的經(jīng)濟(jì)損失;顯失公平則是從民法公平原則出發(fā)，衡量雙方的利益得失，做出該民事行為將造成一方獲得過多利益而另一方遭受過多不利，結(jié)果上極端的不公平的情況。這兩種情形都比較注重經(jīng)濟(jì)上的后果的。我國(guó)民法基于當(dāng)事人利益考慮，還賦予當(dāng)事人請(qǐng)求變更內(nèi)容的權(quán)利，這樣使得在原先的締結(jié)關(guān)系得以延續(xù)的前提下，得到雙方都達(dá)到滿意的結(jié)果。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第54、55條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第71-73條

　　第六十條 【民事行為部分無效】民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第56、57條

　　《最高人民法院關(guān)于對(duì)注冊(cè)資金投入未達(dá)到法規(guī)規(guī)定最低限額的企業(yè)法人簽訂的經(jīng)濟(jì)合同效力如何確認(rèn)問題的批復(fù)》

　　《最高人民法院關(guān)于企業(yè)被人民法院依法宣告破產(chǎn)后在破產(chǎn)程序終結(jié)前經(jīng)人民法院允許從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所簽合同是否有效問題的批復(fù)》

　　第六十一條 【無效、撤銷的法律后果】民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或者返還第三人。

　　條文注釋

　　本條規(guī)定了民事法律行為無效或撤銷的法律后果。

　　法律行為被確認(rèn)無效或被撤銷后，從行為開始起就沒有法律效力，也就是說行為人所為行為的意思一開始就不受法律承認(rèn)，其設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容不產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。但是，法律行為的無效或被撤銷同時(shí)也產(chǎn)生了另外的法律后果，本條就規(guī)定了返還財(cái)產(chǎn)義務(wù)、賠償損失責(zé)任和追繳所得財(cái)產(chǎn)的制裁。返還財(cái)產(chǎn)義務(wù)就是因?yàn)楸淮_認(rèn)無效或被撤銷民事行為占有他方標(biāo)的物的一方當(dāng)事人應(yīng)該將其已經(jīng)占有的標(biāo)的物，原物返還，原物不存在的應(yīng)當(dāng)給與相應(yīng)補(bǔ)償，因?yàn)橛羞^錯(cuò)的一方還應(yīng)該賠償對(duì)方因此造成的損失。追繳財(cái)產(chǎn)主要是針對(duì)惡意串通損害國(guó)家、集體利益的情況下采取的制裁措施。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第58、59條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第74條

　　第六十二條 【附條件的民事行為】民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時(shí)生效。

　　條文注釋

　　本條規(guī)定了附條件的民事法律行為。

　　附條件是指為民事法律行為設(shè)定一定的條件，條件的成就與否直接作為法律行為生效或失效的依據(jù)。總的來說，條件有兩類：延緩條件和解除條件。延緩條件是指條件成就是民事法律行為的生效條件，解除條件是指條件成就是民事法律行為失效的條件。此處的“條件”是指當(dāng)事人約定的，將來可能發(fā)生但是并不確定發(fā)生的合法事實(shí)，這樣條件可能成就，可能不成就，有一定的或然性，民事法律行為的效力也就處于可能變動(dòng)的狀態(tài)。附條件和附期限有區(qū)別，后者在《民通意見》里有規(guī)定。兩者最主要的區(qū)別是：期限是確定到來的事實(shí)，條件是不確定的。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第45、46條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第75、76條

　　第二節(jié) 代理

　　第六十三條 【代理及其適用范圍】公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。

　　代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。

　　依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

　　條文注釋

　　本條規(guī)定的是民法中的代理制度。

　　代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。代理的法律特征可概括為四個(gè)方面:(1)代理行為是民事法律行為,以意思表示為核心。(2)代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。(3)代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人為意思表示,代理人在代理關(guān)系中具有獨(dú)立的地位。 (4)代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人。代理由被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系及被代理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關(guān)系構(gòu)成,其中內(nèi)部關(guān)系是核心關(guān)系,而內(nèi)部關(guān)系的基礎(chǔ)是代理權(quán)。換而言之,代理制度的核心內(nèi)容就是代理權(quán)。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《律師法》第23、25條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第77、78條

　　第六十四條 【代理的種類】代理包括委托代理、法定代理和指定代理。

　　委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。

　　條文注釋

　　本條規(guī)定的是代理的分類。

　　代理是依代理權(quán)產(chǎn)生原因不同而劃分的。委托代理的代理權(quán)的產(chǎn)生根據(jù)在于被代理人的委托授權(quán)行為。該委托授權(quán)行為是一種單方的不要式的法律行為,形成書面文件的即是授權(quán)委托書,又稱代理證書。法定代理代理權(quán)來源于法律的規(guī)定。指定代理的代理權(quán)來源于法院或者指定單位(未成年人的父母所在單位或精神病人的所在單位;精神病人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì))的指定。

　　第六十五條 【委托代理的形式】民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。

　　書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。

　　委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　條文注釋

　　本條規(guī)定的是委托代理的產(chǎn)生。

　　委托代理權(quán)產(chǎn)生于被代理人的單方授權(quán)行為。授權(quán)行為是以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為,不以征得代理人的承諾為生效要件，是非要式行為，獨(dú)立于委托合同。可見,委托代理權(quán)的產(chǎn)生與委托合同并無直接關(guān)系。但委托合同往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系。授權(quán)行為的書面形式為授權(quán)委托書,又稱代理證書,是專用于出示給第三人表明其代理權(quán)的文書。委托書授權(quán)不明的，基于保護(hù)第三人對(duì)法律文書的信賴，法律規(guī)定由被代理人和代理人共同對(duì)第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第79、81條

　　第六十六條 【無權(quán)代理及其法律后果】沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

　　代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

　　第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

　　條文注釋

　　本條規(guī)定的是代理制度中的責(zé)任歸屬。

　　條文共規(guī)定了三個(gè)連帶責(zé)任,分別是:委托書授權(quán)不明的;代理人與第三人惡意串通的;第三人惡意的無權(quán)代理。行為人的沉默，在民法中一般不具有產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關(guān)系的積極意義，但此處規(guī)定不同。“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意”,表明本人的沉默具有積極的法律意義。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第47-49、406條

　　第六十七條 【違法代理及法律后果】代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　第六十八條 【轉(zhuǎn)委托】委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　條文注釋

　　本條規(guī)定的是復(fù)代理制度。

　　所謂復(fù)代理，又稱再代理,是指代理人為被代理人的利益將其所享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理。復(fù)代理具有如下特征:(1)復(fù)代理人是行使代理人權(quán)限的人,其代理權(quán)限以原代理人的權(quán)限為限。(2)代理人以自己的名義選任第三人為復(fù)代理人,代理人對(duì)復(fù)代理人有監(jiān)督權(quán)、解任權(quán)和發(fā)出指示權(quán)。(3)復(fù)代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人,其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。

　　復(fù)代理須具備如下條件才能成立:(1)須是為了被代理人利益。(2)須事先或事后取得被代理人的同意。事先或事后未取得被代理人同意的,在“緊急情況”下為被代理人利益而選任復(fù)代理人的,也視為被代理人同意。“緊急情況”,是指由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因,委托代理人自己不能辦理代理事項(xiàng),又不能與被代理人及時(shí)取得聯(lián)系,如不及時(shí)轉(zhuǎn)托他人代理,會(huì)給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的情況。代理人對(duì)復(fù)代理人的行為，負(fù)有選任責(zé)任、指示責(zé)任、轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明時(shí)的責(zé)任。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第400條

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第80、81條

　　第六十九條 【委托代理的終止】有下列情形之一的，委托代理終止：

　　(一)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;

　　(二)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;

　　(三)代理人死亡;

　　(四)代理人喪失民事行為能力;

　　(五)作為被代理人或者代理人的法人終止。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《合同法》第410、411、413條

　　第七十條 【法定代理或指定代理的終止】有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：

　　(一)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;

　　(二)被代理人或者代理人死亡;

　　(三)代理人喪失民事行為能力;

　　(四)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;

　　(五)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

　　關(guān)聯(lián)法規(guī)

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見(試行)》第82條