有限責(zé)任公司和股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是在公司存續(xù)過程中經(jīng)常可能發(fā)生的情況。除了股份公司無記名股票轉(zhuǎn)讓和上市公司流通股通過證券交易所交易的情況以外，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)通常都要與受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。在這類合同的訂立與生效、履行及爭議的處理方面，理論上和實踐中都存在著一些亟待解決的問題，本文將從股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的訂立、履行及爭議的處理三個方面進(jìn)行一些分析探討。

　　一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的訂立與生效

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，除應(yīng)遵守合同法的規(guī)定之外，還應(yīng)遵守公司法的規(guī)定。公司法規(guī)定，股份公司發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。除了法律規(guī)定之外，如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股份有特別限制和要求的，股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，不得違反這些規(guī)定。公司法及其它法律法規(guī)規(guī)定以及中共中央、國務(wù)院規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東；法律、法規(guī)對市場主體權(quán)利能力有禁止性規(guī)定的(如我國商業(yè)銀行法規(guī)定商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資)，此類主體不得違反規(guī)定訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

　　對于有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同的訂立，還有程序上的特別要求。我國公司法第三十五條規(guī)定，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。按照這個規(guī)定，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)該事先將與轉(zhuǎn)讓事項有關(guān)的信息(包括受讓方的情況、擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)比例、轉(zhuǎn)讓價格等)向公司通報，由公司股東會對是否同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出決議。此外，還有一個其他股東在同等條件下優(yōu)先購買權(quán)的問題。對于其他股東優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)在何時行使或主張的問題，公司法沒有作出明確的規(guī)定，我的看法是，優(yōu)先購買權(quán)的主張必須有一個合理的期限。只有在公司股東會決議同意轉(zhuǎn)讓或者依法應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓、而且沒有股東主張優(yōu)先購買權(quán)的情況下，該股東才可以轉(zhuǎn)讓。出讓股權(quán)的股東才可與受讓方按照向公司其他股東已經(jīng)通報的情況簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。如果簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的轉(zhuǎn)讓價格或支付方式、支付期限等轉(zhuǎn)讓條件比先前向公司及其他股東通報的條件優(yōu)惠，則可能產(chǎn)生新的優(yōu)先購買權(quán)問題，其他股東可以就新的條件主張優(yōu)先購買權(quán)，甚至此前公司股東會通過的同意該股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的決議是否還有效也成為問題。有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份，即使在通知公司之前已經(jīng)簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，該合同的生效，應(yīng)理解為是在公司股東會作出決議批準(zhǔn)該轉(zhuǎn)讓且公司其他股東均放棄優(yōu)先購買權(quán)時。有限公司股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同如果沒有按照規(guī)定的程序辦理，可能導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的無效或撤銷。

　　此外，由于公司法規(guī)定有限公司股東人數(shù)為二個以上五十個以下，股份公司股東人數(shù)應(yīng)為五人以上，這些規(guī)定不僅是公司設(shè)立的條件，也應(yīng)該理解為公司存續(xù)的條件，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)不得導(dǎo)致股東人數(shù)出現(xiàn)違反法律規(guī)定的結(jié)果，否則合同會因違反法律規(guī)定而無效。

　　我國現(xiàn)行立法規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同要辦理批準(zhǔn)手續(xù)后才能生效的，主要限于公司中的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓和外商投資的有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在現(xiàn)有立法中，并無股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同必須在辦理登記手續(xù)后才能生效的規(guī)定。至于我國擔(dān)保法和有關(guān)的司法解釋規(guī)定，以公司的股權(quán)出質(zhì)的質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于公司股東名冊或向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效，僅是針對股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保合同的，并不涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。因此，除法律、行政法規(guī)有明確規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的以外，依法成立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同都應(yīng)該適用合同法第四十四條第一款的規(guī)定，自成立時生效。

　　當(dāng)事人可否在合同中約定，以辦理完畢變更登記手續(xù)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效條件呢雖然合同法規(guī)定當(dāng)事人對合同的生效可以約定附條件，但是所附條件應(yīng)該合理，不應(yīng)該將合同本身履行后可能出現(xiàn)的結(jié)果作為所附的生效條件，否則合同永遠(yuǎn)無法生效，因而這種約定條件是存在邏輯上的悖論的，該約定就沒有合同法上的意義。由股權(quán)轉(zhuǎn)讓引起的股東名冊變更登記或工商變更登記，均是對已經(jīng)發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實的確認(rèn)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效并履行后才可進(jìn)行。如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未生效，就不可能發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的后果，股東名冊變更登記或工商變更登記就不可能進(jìn)行。

　　另有一點值得說明的是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效是有區(qū)別的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效是指對合同當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力的問題，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效是指股權(quán)何時發(fā)生轉(zhuǎn)移的問題，即受讓方何時取得股東身份的問題，兩者不能混為一談。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效或不生效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓肯定也是不生效的。即便在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，也尚需當(dāng)事人的適當(dāng)履行，股權(quán)轉(zhuǎn)讓才能實現(xiàn)。

　　二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行

　　在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行方面，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方轉(zhuǎn)移股權(quán)，受讓方的主要義務(wù)是按照約定向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓款。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的為股權(quán)，轉(zhuǎn)讓方的交付義務(wù)實際上只是體現(xiàn)為對公司的一種通知義務(wù)，即轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實及要求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為。

　　根據(jù)公司法第三十六條和第一百四十五條的規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊是公司的義務(wù)。與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的公司章程修改、變更工商登記等事項，也應(yīng)由公司辦理。公司董事負(fù)有及時辦理的義務(wù)，公司的其他股東負(fù)有配合、協(xié)助的義務(wù)。公司未及時履行義務(wù)的，受讓人可以起訴公司，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但公司并無義務(wù)去監(jiān)督或判斷轉(zhuǎn)讓雙方合同約定的其他義務(wù)的履行。

　　我認(rèn)為只要轉(zhuǎn)讓方將轉(zhuǎn)讓事實以書面方式通知了公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為在雙方當(dāng)事人之間即已完成，受讓方此時即可取得公司股東資格，可以行使股東權(quán)利。公司股東名冊變更登記前受讓方行使股東權(quán)利的情況，在實踐中是普遍存在的，這是一種正常狀態(tài)。因為此時公司已經(jīng)明知股東情況發(fā)生變化，而辦理股東名冊變更登記既為公司的法定義務(wù)又完全是公司自身可以控制的行為，所以公司不能因自己未及時完成股東名冊變更登記而拒絕受讓方對其主張或行使股東權(quán)利。公司只有在不知情的情況下，可以拒絕受讓方對公司主長股東權(quán)利。

　　依照國際慣例，除有相反證據(jù)外，股東名冊是公司確認(rèn)股東身份的充分法律依據(jù)。當(dāng)公司股東名冊的記載與公司登記機(jī)關(guān)登記的股東事項不一致時，應(yīng)當(dāng)以股東名冊的記載為準(zhǔn)；二者一致的，則因政府登記而加強(qiáng)了其公示及公信的效力。但是在發(fā)生公司股東依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況時，股東變動至其變更登記完成可能有一個時間差，為避免出現(xiàn)在公司辦理換發(fā)股票或出資證明書及股東名冊變更登記過程中的股權(quán)虛置或股東權(quán)利的真空狀態(tài)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的股東身份確認(rèn)制度設(shè)計上，公司法應(yīng)明確規(guī)定將公司的原有合法股東依法以書面方式正式通知公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況之時，為新老股東權(quán)利的交接點，并促使公司以最高的效率辦理股東變更事項的登記。公司股東名冊變更登記前，受讓股份的新股東對其股權(quán)的處分權(quán)受到一定的限制，新股東對外宣稱其為公司股東，則應(yīng)以公司向其換發(fā)的股票或出資證明或者股東名冊的登記為其證據(jù)。

　　三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同爭議的處理

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可能出現(xiàn)的爭議很多，如轉(zhuǎn)讓方向受讓方提供了虛假的公司資料或信息、受讓方?jīng)]有按照約定履行付款義務(wù)等，這些爭議的處理與一般合同相比并無特殊之處，我們在此就不予討論。這里主要分析因受讓方未能及時取得并行使完整的股東權(quán)所引起的爭議的處理。

　　實踐中可能出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方已經(jīng)履行了合同義務(wù)，而公司董事會或其他股東拒絕接受新股東或消極抵制，拒不辦理或拖延辦理股東名冊變更、公司章程修改或工商變更登記手續(xù)，使受讓方無法享有、行使股東權(quán)利，或無法完整地享有、行使股東權(quán)利，進(jìn)而引發(fā)爭議的情況。在此情況下，受讓方可否因此主張解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，要求返還轉(zhuǎn)讓款并賠償損失

　　按照前面的分析，轉(zhuǎn)讓方在正式通知公司辦理股權(quán)變更手續(xù)之后，除了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有特殊約定的以外，他在合同中的基本義務(wù)就履行完畢了，至于公司及其他股東采取什么樣的行動，轉(zhuǎn)讓方并不能控制。對于受讓方不能正常取得股東身份或行使股東的權(quán)利，如果轉(zhuǎn)讓方對此并無過錯，就不應(yīng)該由轉(zhuǎn)讓方承受不利后果或承擔(dān)責(zé)任。因此，在此情況下，應(yīng)該承認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的約束力，不支持受讓方因上述原因解除合同的要求。

　　因公司怠于或拒絕履行法定義務(wù)，而使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權(quán)利時，對于受讓方的民事權(quán)利，完全可以給予適當(dāng)?shù)姆删葷?jì)。在此情況下，股權(quán)受讓方可以起訴公司(可以包括公司董事)，請求法院判令公司及其董事履行法律規(guī)定的義務(wù)，排除對股東行使權(quán)利的妨礙。法院可以判決支持受讓方的主張。 ?