(江蘇省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第52次會(huì)議討論通過)

為規(guī)范全省法院在審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件過程中對(duì)定額賠償辦法的適用，統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》、《中華人民共和國(guó)專利法》、《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》、《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等法律、法規(guī)及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省審判實(shí)踐，制定如下指導(dǎo)意見：

一、適用條件

第一條　原告以因侵權(quán)所受到的損失或者被告因侵權(quán)所獲得的利益要求損害賠償，但其所受到的損失或被告獲得的利益難以確定的，可以直接適用定額賠償辦法確定賠償數(shù)額。

第二條　原告起訴時(shí)請(qǐng)求適用定額賠償辦法，或者在一審法庭辯論終結(jié)前請(qǐng)求適用定額賠償辦法計(jì)算賠償數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

原告請(qǐng)求適用定額賠償辦法，被告以其他賠償方法抗辯的，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。被告抗辯主張不能成立，但其提供的有一定依據(jù)的計(jì)算賠償數(shù)額的方法或結(jié)果可以作為確定賠償數(shù)額的參考因素。

第三條　原告同時(shí)請(qǐng)求按因侵權(quán)所受到的損失或被告因侵權(quán)所獲得的利益和定額賠償辦法計(jì)算賠償數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)首先審查原告受到的損失或被告獲得的利益；原告受到的損失或被告獲得利益難以確定的，可以按照定額賠償辦法確定賠償數(shù)額。

第四條　原告請(qǐng)求按被告因侵權(quán)所獲得的利益計(jì)算賠償數(shù)額，并申請(qǐng)保全被告的財(cái)務(wù)賬冊(cè)等證據(jù)，當(dāng)事人對(duì)證據(jù)保全取得的財(cái)務(wù)賬冊(cè)等證據(jù)無(wú)異議，且通過審計(jì)確定了被告所獲得的利益額，如原告再要求按定額賠償辦法確定賠償數(shù)額的，一般不予準(zhǔn)許。

人民法院未保全到被告的財(cái)務(wù)賬冊(cè)等證據(jù)，或者保全到的證據(jù)未被采信的，可以按照定額賠償辦法確定賠償數(shù)額，但有本意見第五條規(guī)定的情形除外。

第五條　原告要求按被告因侵權(quán)所獲得的利益計(jì)算賠償數(shù)額，并提供被告在廣告宣傳、行業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告等相關(guān)資料中記載的銷售、獲利情況，或者有其他初步證據(jù)能夠支持其訴訟請(qǐng)求，或者有證據(jù)證明被告持有其獲利的相關(guān)證據(jù)但拒絕提供，或者因被告的原因致使其提供的證據(jù)不能被采信的，不應(yīng)當(dāng)適用定額賠償辦法確定賠償數(shù)額，可以直接支持原告的訴訟請(qǐng)求。

二、參考因素

（一）一般規(guī)定

第六條　適用定額賠償辦法時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下因素綜合確定賠償數(shù)額：

1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的種類；

2、侵權(quán)行為的性質(zhì)、持續(xù)時(shí)間、范圍、后果等；

3、原告可能遭受的損失、被告可能獲得的利益；

4、合理的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可使用費(fèi)等收益、報(bào)酬；

5、被告的過錯(cuò)程度；

6、被告有無(wú)侵權(quán)史；

7、被告有無(wú)對(duì)權(quán)利人侵權(quán)判決未予執(zhí)行或完整執(zhí)行的記錄；

8、其他應(yīng)當(dāng)考慮的因素。

原告應(yīng)當(dāng)對(duì)以上因素承擔(dān)初步舉證責(zé)任。

第七條　原告因侵權(quán)行為受到商業(yè)信譽(yù)損失的，可以將商業(yè)信譽(yù)損失作為確定賠償數(shù)額的因素。

作為自然人的原告因侵權(quán)行為受到精神損害的，可以根據(jù)其請(qǐng)求在定額賠償額之外確定其精神損害的賠償數(shù)額。

第八條　因個(gè)案具體情況不判決銷毀涉案侵權(quán)產(chǎn)品較為合理的，可以視情況增加定額賠償?shù)臄?shù)額。

（二）具體規(guī)定

第九條　審理著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件，可以根據(jù)以下因素按照國(guó)家規(guī)定稿酬或版稅標(biāo)準(zhǔn)的2至8倍綜合確定賠償數(shù)額：

1、被侵權(quán)作品的獨(dú)創(chuàng)性程度、知名度和市場(chǎng)影響力；

2、作者的知名度；

3、作品受侵權(quán)部分在作品整體中的地位和作用。

商業(yè)性使用作品的，可以參考市場(chǎng)因素綜合確定賠償數(shù)額。

第十條　產(chǎn)品部件構(gòu)成專利侵權(quán)的，在確定賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該部件在整個(gè)產(chǎn)品中所起的作用。體現(xiàn)成品的技術(shù)功能和效果的關(guān)鍵部件侵犯他人專利權(quán)的，可以參考整個(gè)產(chǎn)品的利潤(rùn)并結(jié)合其他因素合理確定賠償數(shù)額。在整個(gè)產(chǎn)品中只起輔助性作用的一般零部件侵犯他人專利權(quán)的，可以參照該部件本身的價(jià)值及其在實(shí)現(xiàn)整個(gè)產(chǎn)品利潤(rùn)中所起的作用等因素合理確定賠償數(shù)額。

第十一條　包裝物侵犯他人外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、知名商品特有的包裝裝潢專有權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)等權(quán)利的，一般應(yīng)當(dāng)參照該包裝物本身的價(jià)值及其在實(shí)現(xiàn)被包裝產(chǎn)品利潤(rùn)中所起的作用等因素合理確定賠償數(shù)額。包裝物如果系吸引一般消費(fèi)者購(gòu)買該產(chǎn)品的主要因素，并且與被包裝產(chǎn)品在銷售時(shí)不可分離的，可以參照被包裝產(chǎn)品的利潤(rùn)合理確定賠償數(shù)額。

第十二條　原告在一案中以其多項(xiàng)專利權(quán)被侵害起訴同一被告，但只要求在一個(gè)最高限額以內(nèi)綜合確定賠償數(shù)額，在審理過程中，因部分專利權(quán)被宣告無(wú)效，或被告實(shí)施的行為被認(rèn)定對(duì)原告部分專利權(quán)不構(gòu)成侵犯的，可以酌情減少定額賠償數(shù)額。

第十三條　因被告侵權(quán)行為導(dǎo)致權(quán)利人商業(yè)秘密被公開的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合該項(xiàng)商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本、競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)情況、實(shí)施收益、可得利益、可保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的時(shí)間等因素確定賠償數(shù)額。

第十四條　因散布虛假信息，損害不特定多數(shù)同業(yè)經(jīng)營(yíng)者商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)而引發(fā)的訴訟，應(yīng)當(dāng)考慮存在其他受害人等因素合理確定賠償數(shù)額。

三、存在數(shù)項(xiàng)權(quán)利或數(shù)個(gè)侵權(quán)行為時(shí)定額賠償辦法的適用

第十五條　適用定額賠償辦法一般應(yīng)當(dāng)以每項(xiàng)具體權(quán)利作為計(jì)算單位。

第十六條　在權(quán)利發(fā)生競(jìng)合時(shí)，原告以其多項(xiàng)權(quán)利受到侵害提起訴訟，經(jīng)審判人員釋明后，以其選擇的一項(xiàng)權(quán)利作為計(jì)算單位確定賠償數(shù)額；原告不作出選擇的，以對(duì)其最為有利的一項(xiàng)權(quán)利作為計(jì)算單位確定賠償數(shù)額。

第十七條　在同一訴訟中，被告生產(chǎn)、銷售的多種類型產(chǎn)品侵犯他人一項(xiàng)專利權(quán)的，可以以每一類產(chǎn)品分別確定賠償數(shù)額。

四、訴訟期間持續(xù)侵權(quán)的損害賠償

第十八條　侵權(quán)行為在訴訟期間仍在持續(xù)，原告在一審法庭辯論終結(jié)前提出增加賠償數(shù)額請(qǐng)求且提供相應(yīng)證據(jù)的，可以在增加后的賠償總額范圍內(nèi)確定賠償數(shù)額。

在二審程序中，原告就持續(xù)侵權(quán)提出增加賠償數(shù)額的，二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解；調(diào)解不成的，一般可以就賠償數(shù)額予以加判。

兩次酌定賠償?shù)目傤~超過50萬(wàn)元的，比照本意見第二十三條規(guī)定處理。

五、合理費(fèi)用的確定與適用

第十九條　因制止侵權(quán)行為所支付的合理費(fèi)用，包括：

1、公證費(fèi)；

2、調(diào)查取證費(fèi)；

3、咨詢費(fèi)、檔案查詢費(fèi)、翻譯費(fèi)；

4、交通費(fèi)、住宿費(fèi)；

5、材料印制費(fèi)；

6、律師代理費(fèi)；

7、原告為制止侵權(quán)行為支付的其他合理費(fèi)用。

對(duì)上述費(fèi)用的合理性、必要性和關(guān)聯(lián)性應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。

第二十條　合理費(fèi)用可以在定額賠償數(shù)額以外確定。

第二十一條　在相關(guān)聯(lián)的案件中，對(duì)于原告為制止侵權(quán)行為而共同支付的合理費(fèi)用，已在其他案件中確定或考慮過的不再重復(fù)計(jì)算。

第二十二條　原告要求支付律師代理費(fèi)的，可以參考國(guó)家司法行政部門規(guī)定的律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)際判賠額和請(qǐng)求賠償額的比例等因素合理酌定。