抵押的功能是在債務履行期屆滿或者當事人約定實現抵押時,未清償債務的,應當以抵押物的價款折合或者變更優先清償債務。因此,抵押擔保的債權大多是貨幣債權,金融借貸中的貨幣債權是典型的貨幣債權,但不限于此。由于抵押權的從屬關系,如果債權無效,抵押權就不可能存在。比如,賭債雖然在形式上與金錢債權類似,但它違反了社會公序良俗和法律的禁止性規定,不能在當事人之間產生合法的債權債務關系,債權不存在,抵押權也就不存在。謝全全先生指出,“賭博是一種違反法律禁令或公共秩序和良好習慣的行為。根據第七十一條和第七十二條(臺灣民法,作者注),該法應無效。因此,不存在債務關系。賭債不是債,贏家不享受債,輸家不承擔債。賭博不是債務關系。沒有債務關系。根據抵押權的從屬關系,它不能是有擔保的債務,沒有抵押的余地。”(2) 可以轉化為貨幣債權的債權。非貨幣性債權,如以財產價值為支付標的的貨物,以及以非財產價值為支付標的的債權,如提供勞務,往往在無法實現時造成財產損失,從而將非貨幣性債權轉化為貨幣性債權(損害賠償金或違約金)。為了保證這類債權的實現,自然要設定非貨幣債權擔保物權。”當非貨幣索賠未能履行時,可以將其轉換為以貨幣計算的損害賠償索賠。因此,只要債權在實施抵押時能夠以貨幣計算,就可以成為抵押權的擔保標的,“對于不受一定數額限制的債權,在申請登記時應當將債權的價值作為抵押擔保債權的數額予以記載。(3) 國外立法對未來債權能否通過抵押擔保作了明確規定。《德國民法典》第1113條規定“(1)土地可以這樣負擔,使因負擔而享有利益的人有權從土地上支付一定數額的款項,以清償其債權(抵押)。(2) 也可以為將來或有條件的債權設定抵押。”日本《民法典》第129條規定:“當事人在條件不確定期間的權利義務,可以按照一般規定予以處分、繼承、保全或者保障。”,但民法通論也認為未來債權可以設定抵押權。理由是,“抵押權的設定不是設定時有擔保債權存在的必要條件,但足以保證將來債權發生的可能性。但在行使抵押權時,有擔保債權必須存在,數額必須確定”,如我國法律規定的以最高抵押額擔保的債權,最高額抵押權的設定并不以主債權的存在為前提,通常在設定時,有擔保債權并未發生,這是一種典型的擔保未來債權的抵押。另一個例子是,有條件權利要求的性質與未來權利要求的性質相同。請求權已經成立,但因附條件請求權的失敗而不生效。但由于將來可能發生效力,可以作為抵押物。同樣,作為未來債權,有期限的債權也可以設定為抵押擔保。至于消費貸款合同,一般認為它是一個實用的合同,只有貸款交付時才能生效。在消費信貸實踐中,按照慣例,抵押權通常是在貸款人交付標的物之前設定的。因此,設定抵押時,有擔保債權不存在。如果嚴格按照抵押權的從屬關系來解釋,抵押權因沒有擔保債權而無效。這樣,勢必使債權人的利益處于不穩定狀態,影響融資。因此,應限制抵押權的從屬關系。抵押權設立的從屬關系,只有在將來抵押權實現時才需要得到保障。這樣,就可以在消費貸款債權成立之前建立抵押權,并為此類債權提供擔保。顯然,這也是未來索賠的保障。你知道嗎
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