代理詞

尊敬的審判長、審判員：

**法達律師事務所按照《民事訴訟法》的規(guī)定接受原告鄧*菊、徐*玲、徐-英的委托，指派我擔任三名原告的代理人，參加本案的一審訴訟。結合證據(jù)情況和相關法律規(guī)定，發(fā)表代理意見。

每次代理受害患者死亡的案件，我的心情都非常沉重和不安。感到沉重的是，對于患者最寶貴的東西——生命——不復存在了。作為患者親屬，我的這些委托人，以及患者本人，曾經(jīng)對醫(yī)院的治療寄予全部的希望和信心，對于被告這樣的專業(yè)定點醫(yī)院寄予全部的托付。而現(xiàn)在，這些希望、信心和托付，全部落空了。經(jīng)過到各大醫(yī)院多處咨詢專家，她們越來越知道，患者的死亡是醫(yī)療過錯造成的，這些“全部落空”原本是醫(yī)院完全可以避免的。作為死者，無論其瞑目與否，他都不會再對我們交代和托付什么。而作為患者的親屬，在哀痛欲絕之際，又把繼續(xù)活下去，繼續(xù)有信心活下去的理由托付給律師、托付給法官、托付給人民法院、托付給國家法律。作為從事法律工作的人，我既為他們的這種正義的托付感到神圣，又對這樣的寄托感到心情沉重。由于法律處理問題的后發(fā)性和局限性，我又經(jīng)常為能否全面完成這樣伸張正義的任務而感到不安。

愿我們這樣莊嚴的法庭，這樣嚴肅的對待，能夠多少告慰死者遠去的魂靈。

我發(fā)表的以下代理意見，包含著對生命的尊重、對原告信任和托付的感恩。我懇請合議庭能夠順從立法本意，遵循法律規(guī)則，排除一切干擾，判允原告所請訴求，以實現(xiàn)具有公平、公正品質(zhì)的法律目的。謹請充分考慮，并合理采納。

一、本案本質(zhì)上屬于民事侵權損害賠償糾紛;且根據(jù)08年《民事案由規(guī)定詳解——最高人民法院研究室負責人就〈民事案件案由規(guī)定〉答記者問》中的闡述，本案定性排斥人民法院的自由確定權。

1、本案是一起醫(yī)療侵權之訴。《最高人民法院民一庭負責人就審理醫(yī)療糾紛案件的法律適用問題答記者問》，該文明確記載“醫(yī)療糾紛案件，實際上是因醫(yī)療過失致人損害這一特殊領域的侵權行為引發(fā)的民事賠償糾紛。”“在醫(yī)療服務過程中因過失致患者人身損害引起的賠償糾紛，本質(zhì)上屬于民事侵權損害賠償糾紛”。

2、本案是消極侵權。《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》一書第97頁對《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條的解釋是：“本條以侵權法中的一般安全注意義務理論為基礎”。第104頁、107頁分別寫到“安全保障義務是一種法定義務，安全保障義務人必須履行與其相適應的安全保障義務。……違反安全保障義務的消極不作為同樣侵害了一定的社會關系，同樣要被社會的一般價值觀念所否定……違反安全保障義務的責任類型主要體現(xiàn)在義務人疏于保障義務的不作為所導致的侵權責任上。”