一、損害賠償和懲罰性違約金可以一起要嗎?

可以一起要，懲罰性違約金于違約時(shí)，債務(wù)人除須支付違約金外，其他因債之關(guān)系所應(yīng)負(fù)的一切責(zé)任，均不因之而受影響。債權(quán)人除得請(qǐng)求違約金外，還可以請(qǐng)求債務(wù)履行或者不履行所生之損害賠償。

根據(jù)等價(jià)交換原則，任何民事主體一旦造成他人損害都必須以同等的財(cái)產(chǎn)予以賠償。因此，一方違約后，必須賠償對(duì)方因此所遭受的全部損失。民事責(zé)任包括違約責(zé)任以補(bǔ)償為其首要的、基本的功能，懲罰是其例外的、補(bǔ)充性的功能。故如法律無特別規(guī)定，法定損害賠償金原則上應(yīng)為補(bǔ)償性法定損害賠償金。

二、法院在衡量違約金數(shù)額時(shí)考慮哪些因素?

當(dāng)事人主張約定的違約金過高于請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況，當(dāng)事人的過錯(cuò)程度，以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)為《合同法》第114條2款規(guī)定的過‘過分高于造成的損失’”，綜合衡量以下多種因素予以調(diào)整：

1、“違約所造成的損失”為衡量違約金是否過高的最基礎(chǔ)、最重要的標(biāo)準(zhǔn)，該因素要求人民法院應(yīng)當(dāng)查明違約所造成的損失;

2、應(yīng)考慮合同的履行程度，我國(guó)《合同法》對(duì)此雖未明確，但可以認(rèn)為《合同法》第114條第2款所包含的該種因素，顯然，幾近履行完畢的合同與尚未履行的合同，違約所造成的結(jié)果有較大區(qū)別;

3、應(yīng)考慮當(dāng)事人的過錯(cuò)程度。違約方是惡意違約還是過失違約，直接決定違約金的補(bǔ)償性和懲罰性功能的此消彼長(zhǎng)。《合同法》分則以諸多單行法規(guī)特別規(guī)定違約責(zé)任過錯(cuò)責(zé)任的場(chǎng)合，無疑應(yīng)當(dāng)將過錯(cuò)作為違約金成立的要件。在違約金過高的場(chǎng)合，由于懲罰性違約金的目的在于給債務(wù)人心理上制造壓力，促使其積極改造債務(wù)，在債務(wù)不履行的場(chǎng)合，表現(xiàn)為對(duì)過錯(cuò)的懲罰，因此債務(wù)人的過錯(cuò)自應(yīng)成為懲罰性違約金的要件。

損害賠償與懲罰性違約金的認(rèn)定情況是不同的，對(duì)于違約金而言，是屬于一方違約的賠償，只有存在違約的行為就可以要求違約金賠償，但涉及損害賠償還需要對(duì)造成的損失進(jìn)行認(rèn)定，不同情況下造成的損失也是不同的，可以協(xié)商處理。

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