2002年3月1日，經(jīng)法院審理，依法判決被告劉某于判決生效之日起10日內(nèi)歸還原告李某借款5萬元。判決生效后，被告劉某未履行義務(wù)，原告李某也未申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，而是兩年后，于2004年5月1日，雙方又自行達(dá)成“執(zhí)行和解協(xié)議”，約定被告劉某以其所有的一間50平米的臨街店面以5萬元價(jià)格抵債給原告李某，并依法進(jìn)行了公正，但未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。后，因房價(jià)急劇上漲，李某才意識(shí)到應(yīng)對(duì)該抵債店面盡快辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，但劉某卻拒絕協(xié)助辦理產(chǎn)權(quán)過戶，并認(rèn)為與李某簽訂的“執(zhí)行和解協(xié)議”是在超過2年申請(qǐng)執(zhí)行期限下簽訂的，不具有法律效力，該店面的所有權(quán)仍歸劉某擁有，同時(shí)也拒絕歸還5萬元的借款義務(wù)。

另，李某于2013年3月1日向法院申請(qǐng)對(duì)原判決強(qiáng)制執(zhí)行，但法院認(rèn)定其已超過2年的申請(qǐng)執(zhí)行期限，被法院依法裁定駁回其申請(qǐng)。

現(xiàn)李某認(rèn)為，雙方已于2004年5月1日簽訂了執(zhí)行和解協(xié)議，并經(jīng)公正，原判決已經(jīng)失去了執(zhí)行力，據(jù)此欲向法院起訴，要求確認(rèn)用于抵債的店面歸其所有，并要求劉某協(xié)助辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。

【分歧】

未進(jìn)入執(zhí)行程序的和解協(xié)議能否作為起訴依據(jù)?存在兩種不同意見。

第一種意見認(rèn)為，未進(jìn)入執(zhí)行程序的和解協(xié)議與法院執(zhí)行過程中達(dá)成的和解協(xié)議在法律性質(zhì)和地位上一樣，均是依附于原生效判決，不具有獨(dú)立的法律地位，其不履行的法律后果只能是恢復(fù)原判決執(zhí)行，無法作為起訴的依據(jù)。同時(shí)，本案中實(shí)質(zhì)上是5萬元債權(quán)債務(wù)的法律關(guān)系，該債權(quán)債務(wù)已經(jīng)法院依法審理并作出判決，如果允許當(dāng)事人以自行達(dá)成的和解協(xié)議再次起訴，違反了一事不再理的法律原則。

第二種意見認(rèn)為，該案中的“執(zhí)行和解協(xié)議”雖然不屬我國法律規(guī)定的執(zhí)行和解協(xié)議，但卻是當(dāng)事人在生效判決確認(rèn)的債權(quán)債務(wù)的基礎(chǔ)上，所重新設(shè)立的一種新的債的關(guān)系，是對(duì)原生效判決所載請(qǐng)求內(nèi)容的變更，這種變更是通過普通的民事契約來實(shí)現(xiàn)的，只要契約不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)私權(quán)可自行處分的法律原則，當(dāng)事人訂立的任何普通民事契約，其效力都毋庸置疑，故該“執(zhí)行和解協(xié)議”能夠作為起訴依據(jù)。

【評(píng)析】

筆者認(rèn)為，未進(jìn)入執(zhí)行程序的和解協(xié)議能夠作為起訴依據(jù)，理由如下。

在法院裁判文書生效后，其具有確認(rèn)、給付等可供執(zhí)行的請(qǐng)求內(nèi)容便確立，即在公法上賦予了一方的執(zhí)行請(qǐng)求權(quán)。但當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解時(shí)，其內(nèi)容與往往與生效判決確立的執(zhí)行內(nèi)容存有差異，由于執(zhí)行請(qǐng)求具有公法保障，而和解協(xié)議又是私法自由處分的契約狀態(tài)，其兩者存有沖突時(shí)如何協(xié)調(diào)與平衡，一直以來成為理論和實(shí)務(wù)探討的焦點(diǎn)。

根據(jù)我國《民事訴訟法》第二百零七條的規(guī)定“一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行。”據(jù)此可以看出，對(duì)執(zhí)行和解協(xié)議法律定位為，是在法院啟動(dòng)強(qiáng)制執(zhí)行程序后當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議。而本案的特殊之處在于，原告李*貴與被告劉*立卻是在案件未進(jìn)入法院強(qiáng)制執(zhí)行程序中，私下達(dá)成的“執(zhí)行和解協(xié)議”，故該和解協(xié)議不屬于法律規(guī)定的執(zhí)行和解協(xié)議。其不能按執(zhí)行和解協(xié)議的法律規(guī)定來進(jìn)行司法實(shí)務(wù)上的操作，即在一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議時(shí)，恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行，因?yàn)樵摵徒鈪f(xié)議不是在法院執(zhí)行過程中達(dá)成的，其根本就未進(jìn)入過法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序，不存在恢復(fù)原判決執(zhí)行的可能。

進(jìn)而，如果簡單以法律規(guī)定的執(zhí)行和解協(xié)議來定位，那么，本案中原告李*貴不能恢復(fù)對(duì)原判決執(zhí)行，同時(shí)，在超過2年申請(qǐng)執(zhí)行期限，被法院裁定駁回其執(zhí)行申請(qǐng)，尚失公法保障其權(quán)利的情況下，又因執(zhí)行和解協(xié)議依附于原生效判決，不具有獨(dú)立的法律地位，又失去了普通民事契約提起私法訴的訟救濟(jì)途徑，這有悖于保障私權(quán)的法理精神。

從效力上分析，未進(jìn)入執(zhí)行程序當(dāng)事人自行達(dá)成的和解協(xié)議，是雙方當(dāng)事人經(jīng)過平等協(xié)商，就原來生效判決所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系重新達(dá)成協(xié)議，雖然依附于原生效法律文書，與原債權(quán)債務(wù)具有密切聯(lián)系，但不能就此僅僅認(rèn)為只是原債權(quán)債務(wù)關(guān)系的簡單延續(xù)，其形成的是一種新的債權(quán)債務(wù)的法律關(guān)系，與原判決確立的債權(quán)債務(wù)的法律關(guān)系并不矛盾，故不違反一事不再理的法律原則。同時(shí)，只要該和解協(xié)議不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)定為合法、有效，當(dāng)事人雙方應(yīng)按照新的和解協(xié)議的約定履行相應(yīng)的義務(wù)，否則就會(huì)構(gòu)成違約，需承擔(dān)違約責(zé)任，守約方有權(quán)以此為據(jù)提起訴訟，這也是私權(quán)利可自行處分的體現(xiàn)。

就本案而言，由于原告李某與被告劉某與2004年5月1日自行達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議，約定以店面抵債5萬元，并進(jìn)行了公正，在事實(shí)上已變更了原生效判決所確定的請(qǐng)求內(nèi)容，這種變更是通過普通的民事契約來實(shí)現(xiàn)的，協(xié)議雖無強(qiáng)制執(zhí)行力，但其法律效力不容置疑。由于原生效判決已不能執(zhí)行，其所確立請(qǐng)求權(quán)喪失了公法的保障，而“執(zhí)行和解協(xié)議”又對(duì)這一普通的民事權(quán)利進(jìn)行了轉(zhuǎn)化，在這種情況下，當(dāng)事人雙方的實(shí)體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容就只能依據(jù)相關(guān)的協(xié)議來確定，即雙方自行達(dá)成的“執(zhí)行和解協(xié)議”。

綜上所述，本案中李某能以雙方簽訂的“執(zhí)行和解協(xié)議”另行提起民事訴訟。