我國現(xiàn)有的企業(yè)的單位囊括了形形色色成千上萬種的行業(yè),這些在不同方面具有專業(yè)水平的企業(yè)和單位在建筑上基本都是門外漢。所以如果需要自行建樓,他們一般會把工程承包給值得信任的承包隊。那么,同時他們也需要了解,到底建設(shè)工程承包法律關(guān)系是什么?
一、現(xiàn)行法律中的“承包”種類
農(nóng)村土地承包合同包括耕地、林地、草地及其他用于農(nóng)業(yè)的土地的承包經(jīng)營合同。根據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定,土地承包權(quán)合同生效時,承包方獲得物權(quán)性質(zhì)的“土地承包經(jīng)營權(quán)”。因此,土地承包合同屬于物權(quán)性質(zhì)的承包合同,明顯不同于其它債權(quán)性質(zhì)的承包合同。
建設(shè)工程承包合同本質(zhì)上屬于承攬合同的一種。《合同法》第287條規(guī)定:本章(建設(shè)工程合同)沒有規(guī)定的,適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。因此,此處的“承包”,其實質(zhì)是“承攬”,也不是真正意義上的承包合同。
3、外資企業(yè)承包經(jīng)營合同
此種承包合同是指外資企業(yè)與承包者訂立合同,將企業(yè)的全部或部分經(jīng)營管理權(quán)在一定期限內(nèi)交給承包者,承包者對企業(yè)稅后利潤進(jìn)行承包,承包者承擔(dān)承包期間的經(jīng)營風(fēng)險并獲得企業(yè)部分收益。按照原對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部、國家工商行政管理局的相關(guān)規(guī)定,承包者須具備法人資格的公司、企業(yè),并已經(jīng)有三年以上的經(jīng)營活動。
二、個人承包法律分析
以上講的幾種承包合同中,只有外資企業(yè)承包合同涉及企業(yè)的“經(jīng)營管理權(quán)”,屬于真正意義上的承包合同。但其對承包者的要求是企業(yè)法人。在現(xiàn)實生活中,更多的承包發(fā)生在企業(yè)與個人之間,對此種承包模式,現(xiàn)行法律無明文規(guī)定,這也正是本文研究的重點。根據(jù)個人承包者身份的不同,個人承包又可分為內(nèi)部個人承包和外部個人承包。
1、內(nèi)部個人承包
此種承包發(fā)生在單位和員工之間,其本質(zhì)上屬于雙方履行勞動合同的一種方式。就其內(nèi)容而言,體現(xiàn)的是“責(zé)、權(quán)、利”相統(tǒng)一的一種管理制度,是對傳統(tǒng)企業(yè)管理模式及分配方式的突破。但是,此種承包方式并未改變單位與承包者之間的隸屬關(guān)系,單位依然處于一種主導(dǎo)地位。因此,此種承包合同關(guān)系不是民法意義上的承包合同,而可以看作是雙方對《勞動合同》的“補(bǔ)充協(xié)議”。
2、外部個人承包
此種承包合同即發(fā)包方將全部或部分業(yè)務(wù)的經(jīng)營管理權(quán)交給不具有隸屬關(guān)系的個人,該個人向發(fā)包方繳納一定的承包費(fèi)并承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的合同。本文重點研究此種承包的內(nèi)部法律關(guān)系,即發(fā)包單位與承包個人之間的法律關(guān)系。
首先,要確定此種合同的性質(zhì)。在最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》中,并未將此種承包列為一種案由,與此接近一點的只有“掛靠經(jīng)營合同糾紛”。但由于“掛靠”的實質(zhì)就是一種借用資質(zhì)的行為,該行為違反了國家相關(guān)資質(zhì)管理的規(guī)定,是一種違法行為。同時,由于“掛靠”只涉及發(fā)包人的名稱及資質(zhì),不涉及資產(chǎn)及人員等,其內(nèi)容明顯不同于“承包”合同的內(nèi)容明。因此,也不宜將此類合同納入“掛靠經(jīng)營合同糾紛”這一案由。筆者認(rèn)為,對此應(yīng)單獨(dú)設(shè)立一類新的案由,案由名稱可以定為:“承包經(jīng)營合同糾紛”。
其次,要明確合同的標(biāo)的。合同的標(biāo)的是區(qū)別不同種類合同的重要依據(jù)。承包經(jīng)營合同的標(biāo)的是發(fā)包人的全部或者部分經(jīng)營管理權(quán),包括對內(nèi)的管理權(quán)和對外的經(jīng)營權(quán)。與此相應(yīng)的承包經(jīng)營合同的標(biāo)的物應(yīng)為發(fā)包人的經(jīng)營場所、資產(chǎn)、人員及經(jīng)營許可文件。如果承包標(biāo)的物只涉及經(jīng)營場所及資產(chǎn),不涉及人員及經(jīng)營許可文件的,那該合同應(yīng)該屬于“租賃合同”的范疇,不屬于“承包經(jīng)營合同”
其三,明確合同的主要權(quán)利義務(wù)。合同的主要權(quán)利義務(wù)是是某一類型合同的主要特征。就“承包經(jīng)營合同”而言,發(fā)包人的主要權(quán)利是監(jiān)督承包人守法經(jīng)營,維護(hù)經(jīng)營資產(chǎn)的保值增值,同時向承包人收取承包費(fèi);承包人的主要權(quán)利是在承包期內(nèi)使用發(fā)包方相關(guān)經(jīng)營資產(chǎn)及經(jīng)營許可文件,并以發(fā)包人的名義對外經(jīng)營,獲得經(jīng)營利潤。
三、個人承包與轉(zhuǎn)包
“轉(zhuǎn)包”一般特指工程轉(zhuǎn)包。在對外在形式上,個人承包與“轉(zhuǎn)包”有些相似。但“轉(zhuǎn)包”是法律命令禁止的,也是無效的,兩者存在實質(zhì)上的不同:
首先,二者的交易標(biāo)的不同。“轉(zhuǎn)包”針對的是某項工程業(yè)務(wù)的經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓,一般不涉及發(fā)包方的資產(chǎn)及人員;而個人承包不針對特定的業(yè)務(wù),且涉及到發(fā)包方相關(guān)的資產(chǎn)及人員。
其次,發(fā)包方是否參與監(jiān)管不同。在“轉(zhuǎn)包”下,發(fā)包方不會實質(zhì)性地參與對轉(zhuǎn)包業(yè)務(wù)的監(jiān)管,承包人對業(yè)務(wù)有完全的決定權(quán);而在個人承包下,發(fā)包方有權(quán)對承包人的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)管,有權(quán)糾正承包人的違法、違約行為。
以上就是關(guān)于建設(shè)工程承包法律關(guān)系的具體描述和解答。依據(jù)上文,建設(shè)工程承包法律關(guān)系是承包法律關(guān)系中的一種,主要是指委托建筑人和受托建筑隊之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。更多相關(guān)知識請咨詢律霸網(wǎng)站,會有專業(yè)的律師為您解答。
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樊佳強(qiáng)律師,專職律師,上海律師協(xié)會會員,上海市寶山區(qū)總工會聘用援助律師。樊律師具有豐富的理論與實踐經(jīng)驗。現(xiàn)主要從事婚姻家庭糾紛、交通事故糾紛、勞動糾紛、房產(chǎn)糾紛、民間借貸糾紛及公司法律顧問等民商事業(yè)務(wù),樊律師善于運(yùn)用證據(jù),歸納案件事實及爭議焦點,對案件的核心法律問題進(jìn)行檢索、分析,同時根據(jù)每個案件的不同情況制定不同的訴訟策略與方案,努力實現(xiàn)當(dāng)事人訴訟利益的最大化。有
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