一、刑法中怎么認定淫穢表演?

由于聚眾淫亂也可以出現于公開場合，而本罪在客觀形式上也可以表現為男女多人公然在一起進行性交展示等淫亂活動，且兩罪都具有組織性質，因而具有形式上的相似性。區分兩罪的關鍵是：

1、本罪中被組織者進行淫穢活動的目的在于表演，或者更確切地說，行為人將這些表演者組織起來，意在讓他人進行淫穢表演，并由此決定了這種行為的公開性，即為組織內部以外的其他人能夠看到、聽到，且行為人主觀上一般具有牟利的目的。而聚眾淫亂罪盡管可以發生于公開場合，但聚眾淫亂的行為并不在于進行表演供他人觀賞，而在于行為人以及參加淫亂活動的人自己的某種精神是的滿足，以填補其精神空虛，不具有牟利的目的。

2、在行為表現方式上，本罪中除進行性淫亂行為以外，常見的方式多為脫衣舞、裸 體舞表演;而聚眾淫亂罪中淫亂行為雖常伴有脫衣、裸 體行為，但這種行為主要在于為淫亂服務，行為內容主要是男女性交以及其他有關淫穢下流的行為。

3、在犯罪主體上，本罪只處罰淫穢表演的組織者，對淫穢表演者不予定罪處罰。而聚眾淫亂罪處罰的則是首要分子或多次參加者。另外，本罪中組織者往往并不直接參與淫穢表演，而在聚眾淫亂罪中，首要分子一般直接參與淫亂活動。

司法實踐中，行為人在組織他人進行淫亂活動的同時又組織他人進行觀看的，此種情況下，行為人雖有兩個犯意，但一般認為只構成一個組織淫穢表演罪，因為，若將聚眾淫亂的行為單獨抽出，組織淫穢表演中，僅有組織觀眾的行為無以成立犯罪，而即使沒有組織觀眾觀看的行為，則行為人已單獨地構成聚眾淫亂罪，結合兩方面考慮，宜以組織淫穢表演罪定罪。

二、什么是組織淫穢表演罪?

(一)組織淫穢表演罪的概念

組織淫穢表演罪，是指組織進行淫穢表演的行為。

(二)組織淫穢表演罪的構成特征

組織淫穢表演罪的犯罪構成要件有以下幾點：

(一)客體要件——本罪侵犯的客體是社會道德風尚和社會治安秩序。

在社會上組織淫穢表演不僅對人民的身心健康會造成危害，也極易誘發違法犯罪活動。

淫穢表演者，可以是女人，也可以是男人。

(二)客觀要件——本罪在客觀方面表現為組織他人當眾進行色情淫蕩、挑動人們性欲的形體或動作表演。

組織他人，表現為招攬安排表演人員、時間、場次、地點、編排動作節目等。

當眾進行，一般是指三人以上、淫穢表演，是指進行色情淫蕩、挑動人們性欲的形體、動作表演，如*體展露、*體表現性情欲、性欲的各種形態、動作、摸擬性動作等。

“情節嚴重”主要是指，多次地，經常地組織淫穢表演;雖然次數不多，但被傳播的對象人數眾多，造成的后果嚴重;在未成年人中傳播，造成嚴重后果的。

(三)主體要件——本罪的主體是一般主體，即達到法定刑事責任年齡并具有刑事責任能力的自然人。單位也可構成本罪。

本罪的主體是淫穢表演的組織者。而非表演者，在實踐中一般是文化娛樂場所、飲食服務行業的經營者，如歌廳、舞廳、夜總會的老板。

(四)主觀要件——本罪在主觀方面表現為故意。但行為人不必出于牟利目的。

所謂故意，即明知淫穢表演是國家法律明令禁止的，仍然在社會上傳播。實踐中多為招攬顧客，進行盈利活動。

不論是否以營利為目的，只要實施了組織淫穢表演的行為，即構成本罪。

由此可見，對于淫穢表演的認定當然是根據這些表演者的相關淫亂行為，淫穢表演的場合等這些因素來考慮的。不過，目前我國刑法中并不具體的對表演淫穢行為的這些演員進行刑事處罰，主要還是只處罰組織者的，不過，有多次表演淫穢行為的首要分子也要被判處刑罰。

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