辯護詞

　　尊敬的審判長、審判員：

　　接受本案被告人康某某近親屬的委托，并征得其本人的同意，北京大成(銀川)律師事務所指派馬曉明律師作為本案被告人康某某的辯護律師，出庭參加本案的訴訟活動。接受委托后，辯護人依法到某某區(qū)人民檢察院復印了全部案卷材料，并對本案的卷材料、公訴機關的起訴書進行了認真、仔細的研究和分析;同時，到石嘴山第一看守所會見了本案被告人康某某，認真聽取了其本人對案件事實的真實看法，使得辯護人對于案件又有了進一步的認識。基于此，辯護人認為，某某區(qū)人民檢察院石惠檢刑訴【2012】第189號起訴書指控的事實不清，證據(jù)不足，指控的罪名依法不能成立。辯護人之所以提出這樣的辯護觀點，并不是為本案被告人康某某的行為進行開脫，而是為了幫助法庭查明案件事實，并公正、公平處理本案，維護法律的公平。具體的理由如下：

　　一、被告人康某某與本案“被害人”宋某某存在不正當男女性關系的可能。對此，望法庭能予以查證，并公正處理本案，維護被告人康某某的合法權益。

　　據(jù)被告人康某某的供述和辯解知悉，本案被告人康某某與“被害人”宋某某有不正當?shù)哪信P系。對此，“被害人”宋某某雖然予以否認，但如下的事實及證據(jù)能夠證實“被害人”宋某某的否認是不能成立的。具體的理由如下：

　　1、從本案被告人康某某的供述、辨認筆錄及照片知悉，被告人康某某對“被害人”宋某某家所在小區(qū)的位置、單元樓號、門牌號、“被害人”宋某某家室內特征的知悉程度情況與“被害人”宋某某家實際所在的小區(qū)位置、單元樓號、門牌號、“被害人”宋某某家室內特征完全一致。而這足以說明本案被告人康某某是到過本案“被害人”宋某某家的，且待的時間不是很短。否則，作為正常的人，被告人康某某對上述情況的熟悉不可能達到如此的程度。據(jù)此，辯護人認為，本案被告人的供述和辯解是客觀、真實的，完全能夠作為本案的定案依據(jù)，懇請法庭依法予以采信。

　　2、值得法庭注意的是，“被害人”宋某某的丈夫說，其在家,被告人康某某并沒有去過他家;同時，“被害人”宋某某說，我沒有帶康某某去過我家，但去過我父母警苑小區(qū)的家，就一次。那一次是我從修理部收拾了一大堆衣服，我媽叫我順便把康某某的衣服也給洗一下，康某某幫我拿衣服去了，到我媽家沒有水我倆一起回的修理部。假若被害人”宋某某的丈夫、“被害人”宋某某的說法客觀、真實的話，則意味著本案被告人康某某的供述是不能成立的。但被告人康某某關于“被害人”宋某某家實際所在的小區(qū)位置、單元樓號、門牌號、“被害人”宋某某家室內特征的描述與現(xiàn)實生活完全一致。而這足以說明本案“被害人”宋某某及丈夫李某某的說法存在虛假的成分，不應作為本案定案的依據(jù)，懇請法庭依法予以排除。

　　3、同時，被告人康某某供述和辯解中多次提到，其與“被害人”宋某某多次發(fā)生性關系，地點分別在“被害人”宋某某的家中、“被害人”宋某某的母親周某某家中、被告人康某某租住的房屋。同時，被告人康某某多次供述到，其和“被害人”宋某某也在手機短信和QQ聊天中過程中，涉及其與“被害人”宋某某存在不正當?shù)哪信P系。

　　綜上可見，被告人康某某應該和“被害人”宋某某單獨相處過，且時間不是很短。假如“被害人”宋某某確實與被告人康某某沒有單獨相處過，也沒有發(fā)生過性關系，那被告人康某某是如何知悉、了解“被害人”宋某某家實際所在的小區(qū)位置、單元樓號、門牌號、室內特征的呢?同時，本案“被害人”宋某某“我從來沒有單獨和他一起待過”、“沒有發(fā)生性關系”的陳述存在虛假的成份。而這恰恰印證了本案被告人康某某供述的真實性。對此，請法庭依法查明，并公正處理本案，維護被告人康某某的合法權益。

　　二、辯護人認為，“被害人”宋某某的陳述、報案人李某某的說法及本案的事實至少存在如下疑點，且無法予以排除，不應作為本案的定案依據(jù)。

　　1、如前所述，“被害人”宋某某與被告人康某某存在不正當?shù)哪信P系。更為重要的是，本案“被害人”宋某某關于“我沒有帶康某某去過我家，但去過我父母警苑小區(qū)的家，就一次。那一次是我從修理部收拾了一大堆衣服，我媽叫我順便把康某某的衣服也給洗一下，康某某幫我拿衣服去了，到我媽家沒有水，我倆一起回的修理部”的陳述及報案人李某某“我在家,被告人康某某并沒有去過他家”的說法存在虛假的成分，且該虛假的成分依法不能予以排除。換言之，他們二人的陳述不應作為本案定案的依據(jù)，懇請法庭依法予以排除。

　　2、眾所周知，強奸往往伴隨著一定的暴力行為，而本案“被害人”宋某某的衣服并沒有任何撕破、撕爛的痕跡，卻是完好無損，這顯然有悖于常情。

　　3、眾所周知，無論是發(fā)生性關系，還是強奸行為，都會伴隨著一系列的情節(jié)，而本案“被害人”宋某某對此并沒有詳細的描述。同時，其關于情節(jié)的描述中，并沒有陳述被告人康某某抓其胳膊這一細節(jié)，而這與報案人李某某的說法不能互相印證。可見，“被害人”宋某某的陳述并不客觀、真實，不能作為本案的定案依據(jù)。

　　4、假若真正的實施了強奸行為，本案“被害人”宋某某應在其丈夫李某某報案后，立即配合辦案機關的工作，但其卻等到案發(fā)后的7天【即案發(fā)時間為2011年10月21日】即2011年10月27日到公安機關做筆錄，該做法顯然違背常理。

　　5、報案人李某某說，其對那一幕記得太清楚了，他一輩子都忘不了，且其也沒有說假話。但仔細研究其在公安機關的兩次關于“強奸”情節(jié)的描述，卻發(fā)現(xiàn)前后互相矛盾，且不能互相印證。可見，報案人李某某的說法存在虛假的成份，且該虛假的成分不能依法予以排除。因此，報案人李某某的說法不能作為本案定案的依據(jù)，懇請法庭依法予以排除。

　　三、辯護人認為，從到案的證據(jù)來分析，現(xiàn)有的證據(jù)明顯存在缺陷，致使本案事實不清，證據(jù)不足，難以達到公訴機關指控的目的。

　　縱觀全案證據(jù)，本案的主要證據(jù)有：被告人康某某的供述和辯解、“被害人”宋某某的陳述、“被害人”宋某某丈夫李某某的詢問筆錄、“被害人”宋某某的母親周某某的詢問筆錄、某某的詢問筆錄、王某某詢問筆錄、現(xiàn)場勘查筆錄、鑒定文書。辯護人認為，上述證據(jù)體系明顯存在缺陷，致使本案事實不清，證據(jù)不足。理由如下：

　　1、從被告人康某某的供述和辯解、王某某詢問筆錄中知悉，其與“被害人”宋某某本來就存在不正當?shù)哪信P系，且在案發(fā)當天，其并沒有對被害人”宋某某實施強奸行為，雙方之間仍然是一種不正當?shù)哪信P系。

　　2、現(xiàn)有指控證據(jù)主要由“被害人”宋某某的陳述、“被害人”宋某某丈夫李某某的詢問筆錄組成。但因“被害人”宋某某與李某某系夫妻關系，而這使得上述證據(jù)的內容具有明顯的感情傾向性，存在虛假的成分，且不正常的形成于案發(fā)后幾天，而這致使我們無法排除串通、偽證現(xiàn)象，矛盾、疑點叢生，不具備證據(jù)的真實性、客觀性等證據(jù)的特征。

　　3、因種種原因，致使案發(fā)現(xiàn)場已破壞，因此，現(xiàn)場勘查筆錄只能證明一個地點，并不能證明任何其他問題。

　　4、眾所周知，活體損傷的鑒定是以活體為主要研究對象，運用臨床醫(yī)學的理論與技術，研究并解決涉及法律問題的人體傷、殘及其他生理、病理等問題。根據(jù)法規(guī)及司法實踐，需要送檢的主要材料包括：病例、疾病診斷證明，并要求被鑒定人親自到現(xiàn)場進行臨床檢查。

　　而具體到本案中，根據(jù)鑒定意見文書知悉，該鑒定意見文書并不是對本案“被害人”宋某某身體本身進行的法醫(yī)鑒定，而是對“被害人”宋某某傷情所拍的照片進行的法醫(yī)鑒定，且司法鑒定機構并沒有對被鑒定人進行檢查。可見，該鑒定意見文書不但在送檢材料方面就存在一定的缺陷，同時，該鑒定意見文書在鑒定程序方面也存在重大的法律瑕疵，司法鑒定人員張超也沒有簽名。更為重要的是，沒有任何證據(jù)證明照片上“被害人”宋某某的傷情就是本案被告人康某某所致。據(jù)此，該鑒定意見不應作為本案的定案依據(jù)。

　　5、因本案“被害人”宋某某的母親周某某、某某均不在事發(fā)現(xiàn)場，他們所述均來源“被害人”宋某某丈夫李某某的敘說，屬于間接證據(jù)，更為重要的是，“被害人”宋某某丈夫李某某的敘說本來就存在虛假的成分。因此，他們筆錄的真實性就更加難以判斷了。

　　6、更為重要的是，眾所周知，在強奸案件中，只要伴隨著男人的陰莖進入女人的身體，都會或多或少的遺留下精液，而這也是證明違法犯罪行為最直接、最主要的證據(jù)。而在本案中，并沒有這方面的證據(jù)。

　　綜上可見，認定本案被告人康某某實施強奸行為，在現(xiàn)有證據(jù)框架下存在明確的缺陷。

　　四、辯護人認為，辦案單位并沒有依法收集、調取、提取被告人康某某無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)，直接的損害了本案被告人康某某的合法權益。

　　我國《刑事訴訟法》第50條明確規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實被告人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)，嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)。而在本案中，依據(jù)被告人康某某的供述和辯解知悉，其和“被害人”宋某某發(fā)生過性關系，并且在手機短信和QQ聊天中過程中，均提及其和“被害人”宋某某發(fā)生過性關系一事宜。辯護人認為，手機短信、QQ聊天記錄不但直接決定本案的定性問題，而且涉及本案被告人的合法權益是否能得到正確的維護問題。令人遺憾的是，不知為何，辦案單位并依法沒有搜集、調取、提取這方面的證據(jù)，不但違反了上述國家法律、法規(guī)之規(guī)定，且損害了被告人康某某的合法權益。

　　五、從法律的規(guī)定來分析，很難認定本案被告人康某某的行為涉嫌構成犯罪。

　　依據(jù)我國《刑法》第二百三十六條第一款“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。”之規(guī)定，強奸罪在客觀方面表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他使婦女不能抗拒、不敢抗拒的手段，違背婦女的意志，強行與婦女發(fā)生性交的行為。違背婦女意志是強奸罪的本質特征，也是構成強奸犯罪的最關鍵環(huán)節(jié)。換一種說法，是否違背婦女意志同其發(fā)生性行為，是準確認定強奸罪名的關鍵，簡單的以一面之詞認定強奸問題往往容易釀成冤假錯案。同時，

　　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于當前辦理強奸案中具體應用法律若干問題的解答》明確規(guī)定了針對此類似案件情形的辦案原則，其中第3條明確規(guī)定，把強奸同通奸加以區(qū)別。要注意的是，有的婦女與人通奸，一旦翻臉，關系惡化，或者事情暴露后，怕丟面子，或者為推卸責任、嫁禍于人等情況，把通奸說成強奸的，不能定為強奸罪。因此，在本案中，通觀全案、具體分析、區(qū)分，區(qū)別對待顯然不可或缺。

　　綜上事實、證據(jù)、法律，顯然是被害人”宋某某與被告人因發(fā)生不正當男女關系被其丈夫李某某當場發(fā)現(xiàn)，為還其一個“清白”而引起的紛爭。誠然，康某某的道德操守可能存在缺陷，但將道德領域問題無限上綱為刑事案件畢竟會損害保障人權的刑事訴訟目標!為維護國家法律的尊嚴，保障被告人的合法權益，保障無罪的人免受刑事處罰，提請法庭在本案證據(jù)有重大缺陷并疑竇重生的情況下，宣告被告人康某某無罪，還被告人康某某一個清白之身，同時，可以對被告人康某某給予必要的訓誡。

　　辯護人： 馬曉明 律師