銷(xiāo)售止咳水是否構(gòu)成犯罪

有可能構(gòu)成犯罪。

【案情簡(jiǎn)介】

于某經(jīng)營(yíng)一家網(wǎng)吧，2014年始，偶爾會(huì)購(gòu)入一些聯(lián)邦止咳水賣(mài)給“熟客”。2015年4月25日，派出所民警在接到線報(bào)后，到其網(wǎng)吧進(jìn)行抽查，并在網(wǎng)吧休息室倉(cāng)庫(kù)內(nèi)扣押了一箱約20瓶左右的聯(lián)邦止咳水，查獲賬本，證明其已銷(xiāo)售10瓶止咳水。

【分歧意見(jiàn)】

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局、公安部、國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于將含可待因復(fù)方口服液體制劑列入第二類(lèi)精神藥品管理的公告》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公告》)，故自5月1日起，于某非法銷(xiāo)售止咳水的行為應(yīng)按照販賣(mài)毒品進(jìn)行處理。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，于某的銷(xiāo)售行為發(fā)生在公告頒布以前，仍應(yīng)按非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰，但因其經(jīng)營(yíng)數(shù)額不大，不構(gòu)成犯罪。

【律師評(píng)析】

國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局、公安部、國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委于2015年5月1日聯(lián)合發(fā)布了《公告》，該公告的出臺(tái)意味著，市場(chǎng)上諸如聯(lián)邦止咳水等輕微成癮性藥品將作為限制性的精神藥品進(jìn)行管理，非法銷(xiāo)售該類(lèi)產(chǎn)品的行為與販毒等同。但《公告》是于2015在5月1日才發(fā)布且生效，故根據(jù)法不溯及既往原則，對(duì)5月1日前的銷(xiāo)售止咳水行為，不能認(rèn)定為販賣(mài)毒品。而若作為非法經(jīng)營(yíng)罪予以處罰，但其販賣(mài)數(shù)量和銷(xiāo)售金額又過(guò)小，無(wú)法達(dá)到量刑起點(diǎn)，故不構(gòu)成犯罪。

那么，如果銷(xiāo)售行為發(fā)生公告生效以后是否均可以作為販賣(mài)毒品處理呢?

止咳水與毒品的危害性還是有較大差別，故銷(xiāo)售止咳水等同于販毒只是一種法律擬制，因此對(duì)銷(xiāo)售諸如止咳水等精神藥品是否構(gòu)成販毒必須要遵循罪刑法定原則，要有嚴(yán)密的法律依據(jù)。而關(guān)于毒品犯罪的《武漢會(huì)議紀(jì)要》已明確指出，行為人向走私、販賣(mài)毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣(mài)國(guó)家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的，才以販賣(mài)毒品罪定罪處罰。行為人出于醫(yī)療目的，違反有關(guān)藥品管理的國(guó)家規(guī)定，非法販賣(mài)上述麻醉藥品或者精神藥品，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。而本案中，于某銷(xiāo)售的對(duì)象是否為走私、販賣(mài)毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員是不可知的，如果其銷(xiāo)售對(duì)象僅為一般的對(duì)止咳水成癮的人群，按照存疑利益歸于被告人的原則來(lái)理解該司法解釋?zhuān)膊荒軜?gòu)成販賣(mài)毒品罪。

另外，關(guān)于毒品犯罪的《武漢會(huì)議紀(jì)要》已明確指出，對(duì)于刑法、司法解釋及其他規(guī)范性文件沒(méi)有規(guī)定定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但《非法藥物折算表》規(guī)定了與海洛因的折算比例的毒品，可以按照《非法藥物折算表》折算為海洛因后進(jìn)行累加。非法銷(xiāo)售止咳水認(rèn)定為犯罪毒品，目前并沒(méi)有明確的司法解釋?zhuān)鼪](méi)有具體的量刑指標(biāo)，因此可以參照《非法藥物折算表》進(jìn)行折算。而標(biāo)準(zhǔn)的聯(lián)邦止咳水為120ml一瓶，每5ml糖漿、磷酸可待因5mg，即每瓶可待因含量為120mg，30瓶則為3600mg=3.6g可待因。目前沒(méi)有司法解釋對(duì)可待因毒品的相關(guān)量刑作出明確規(guī)定。而根據(jù)《非法藥物折算表》換算，1克可待因可以換算成0.02克海洛因，故3.6g可待因含量的止咳水，這算成海洛因后，0.078克，情節(jié)顯著輕微，社會(huì)危害性極小，完全可以不作為犯罪處理。

【相關(guān)法條】

《中華人民共和國(guó)刑法》

第二百二十五條【非法經(jīng)營(yíng)罪】違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

(一)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的;

(二)買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的;

(三)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;

(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。

第三百四十七條【走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品罪】走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品，無(wú)論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。

走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

(一)走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;

(二)走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;

(三)武裝掩護(hù)走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品的;

(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的;

(五)參與有組織的國(guó)際販毒活動(dòng)的。

以上知識(shí)就是小編對(duì)“銷(xiāo)售止咳水會(huì)不會(huì)構(gòu)成犯罪”問(wèn)題進(jìn)行的解答，止咳水是具有成癮性的，也是屬于易制毒的藥品，所以不按法律的要求銷(xiāo)售的，有可能構(gòu)成犯罪。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。