銷售止咳水是否構成犯罪

有可能構成犯罪。

【案情簡介】

于某經營一家網吧，2014年始，偶爾會購入一些聯邦止咳水賣給“熟客”。2015年4月25日，派出所民警在接到線報后，到其網吧進行抽查，并在網吧休息室倉庫內扣押了一箱約20瓶左右的聯邦止咳水，查獲賬本，證明其已銷售10瓶止咳水。

【分歧意見】

第一種意見認為，國家食品藥品監督管理總局、公安部、國家衛生計生委聯合發布了《關于將含可待因復方口服液體制劑列入第二類精神藥品管理的公告》(以下簡稱《公告》)，故自5月1日起，于某非法銷售止咳水的行為應按照販賣毒品進行處理。

第二種意見認為，于某的銷售行為發生在公告頒布以前，仍應按非法經營罪定罪處罰，但因其經營數額不大，不構成犯罪。

【律師評析】

國家食品藥品監督管理總局、公安部、國家衛生計生委于2015年5月1日聯合發布了《公告》，該公告的出臺意味著，市場上諸如聯邦止咳水等輕微成癮性藥品將作為限制性的精神藥品進行管理，非法銷售該類產品的行為與販毒等同。但《公告》是于2015在5月1日才發布且生效，故根據法不溯及既往原則，對5月1日前的銷售止咳水行為，不能認定為販賣毒品。而若作為非法經營罪予以處罰，但其販賣數量和銷售金額又過小，無法達到量刑起點，故不構成犯罪。

那么，如果銷售行為發生公告生效以后是否均可以作為販賣毒品處理呢?

止咳水與毒品的危害性還是有較大差別，故銷售止咳水等同于販毒只是一種法律擬制，因此對銷售諸如止咳水等精神藥品是否構成販毒必須要遵循罪刑法定原則，要有嚴密的法律依據。而關于毒品犯罪的《武漢會議紀要》已明確指出，行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣國家規定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的，才以販賣毒品罪定罪處罰。行為人出于醫療目的，違反有關藥品管理的國家規定，非法販賣上述麻醉藥品或者精神藥品，擾亂市場秩序，情節嚴重的，以非法經營罪定罪處罰。而本案中，于某銷售的對象是否為走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員是不可知的，如果其銷售對象僅為一般的對止咳水成癮的人群，按照存疑利益歸于被告人的原則來理解該司法解釋，也不能構成販賣毒品罪。

另外，關于毒品犯罪的《武漢會議紀要》已明確指出，對于刑法、司法解釋及其他規范性文件沒有規定定罪量刑數量標準，但《非法藥物折算表》規定了與海洛因的折算比例的毒品，可以按照《非法藥物折算表》折算為海洛因后進行累加。非法銷售止咳水認定為犯罪毒品，目前并沒有明確的司法解釋，更沒有具體的量刑指標，因此可以參照《非法藥物折算表》進行折算。而標準的聯邦止咳水為120ml一瓶，每5ml糖漿、磷酸可待因5mg，即每瓶可待因含量為120mg，30瓶則為3600mg=3.6g可待因。目前沒有司法解釋對可待因毒品的相關量刑作出明確規定。而根據《非法藥物折算表》換算，1克可待因可以換算成0.02克海洛因，故3.6g可待因含量的止咳水，這算成海洛因后，0.078克，情節顯著輕微，社會危害性極小，完全可以不作為犯罪處理。

【相關法條】

《中華人民共和國刑法》

第二百二十五條【非法經營罪】違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：

(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;

(三)未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的;

(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

第三百四十七條【走私、販賣、運輸、制造毒品罪】走私、販賣、運輸、制造毒品，無論數量多少，都應當追究刑事責任，予以刑事處罰。

走私、販賣、運輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財產：

(一)走私、販賣、運輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數量大的;

(二)走私、販賣、運輸、制造毒品集團的首要分子;

(三)武裝掩護走私、販賣、運輸、制造毒品的;

(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節嚴重的;

(五)參與有組織的國際販毒活動的。

以上知識就是小編對“銷售止咳水會不會構成犯罪”問題進行的解答，止咳水是具有成癮性的，也是屬于易制毒的藥品，所以不按法律的要求銷售的，有可能構成犯罪。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網進行法律咨詢。