猥褻犯罪行為與猥褻違法行為如何界定

我國刑法第二百三十七條規定了強制猥褻、侮辱婦女罪、猥褻兒童罪，在不具有“聚眾或者在公共場所當眾實施”的嚴重情節情況下，應當在五年以下有期徒刑或者拘役幅度內處罰。我國治安管理處罰法第四十四條規定：猥褻他人的，處五日以上十日以下拘留;猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿十四周歲的人或者有其他嚴重情節的，處十日以上十五日以下拘留。因此，盡管刑法規定猥褻兒童的，應當從重處罰，但并非只要存在猥褻兒童行為，就必然構成猥褻兒童罪。首先必須準確認定是否屬于“猥褻”，其次必須準確界分猥褻兒童是構成犯罪，還是屬于一般違法行為。

對于何謂“猥褻”，刑法及相關司法解釋、治安管理法均沒有作出明確界定。通常理解，猥褻是指以刺激或者滿足性欲為動機，用性交以外的方式對被害人實施的淫穢行為，客觀上包括摳摸、舌舔、吮吸、親吻、手淫、雞奸等行為方式。但是，這種理解較為寬泛，實踐中仍存在爭議。

從主觀方面看.行為人主觀上通常具有刺激、滿足性欲的動機。有些行為人出于使被害人出丑、羞辱被害人等卑劣動機，偷剪或者脫光被害人衣服，對被害人進行凌辱，根據刑法第二百三十七條第一款的規定，屬于強制侮辱婦女犯罪行為，但如果上述行為是針對兒童實施的，因刑法未規定“侮辱兒童罪”，故也可以認定屬于“猥褻兒童”。

從客觀方面來看，猥褻應當是足以刺激或者滿足性欲，并冒犯普通公民性的羞恥心或者引起其厭惡感的行為。判斷是否系“猥褻”，應當考慮行為所侵害的身體部位是否具有性象征意義。如男女下體隱私處、臀部及與臀部密接的大腿，以及女性之胸部等。行為侵害具有性象征意義以外的身體部位，比如臉部、背部、胳臂等，認定是否屬于猥褻應當慎重，通常可以理解為“性騷擾”行為。值得注意的是，男性以生殖器侵入女性生殖器的行為，屬于強奸罪規制的范圍，故不屬于“猥褻”的范圍。

如果綜合考慮行為人的主觀動機、行為手段等因素，行為人的行為應當認定為“猥褻”，那么對該行為是否構成犯罪，還要從嚴把握.具體而言，在區分猥褻一般違法行為與猥褻犯罪行為時，需要著重考慮以下幾個方面的因素：

(1)猥褻行為侵害的身體部位所代表的性象征意義明顯與否;

(2)猥褻行為是否伴隨暴力、脅迫等強制手段;

(3)猥褻行為持續時間的長短;

(4)其他能反映猥褻行為對被害人身心傷害大小，對普通公民性的羞恥心冒犯程度大小的情節;

(5)行為人是否具有前科劣跡以及其他反映行為人主觀惡性、人身危險性大小的情節。

考慮上述某一項或者某幾項因素，如果猥褻行為情節輕微，危害不大，可以不以犯罪論處。為體現對兒童的特殊保護，對猥褻行為嚴重程度的判斷，與針對婦女實施的強制猥褻行為，也可以有所不同，針對兒童實施的，人罪標準的門檻可適當降低一些。

一般而言，出于親昵、戲謔，親吻他人臉部，不屬于“猥褻”;強行親吻被害人臉部，結合其他情節，如果確有必要認定屬于猥褻行為的，對行為人進行治安管理處罰即可做到“罰”當其“罪”。