摘要:受賄罪是我國目前多發(fā)而且社會危害性非常嚴(yán)重的犯罪之一。在分析了國內(nèi)和國外相關(guān)法律規(guī)定和學(xué)者觀點(diǎn)的基礎(chǔ)上,認(rèn)為受賄罪侵犯的犯罪客體是國家工作人員職務(wù)的廉潔性,犯罪對象為多種利益,既包括財(cái)產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)性利益,也包括非財(cái)產(chǎn)性利益。在此基礎(chǔ)上,作者還認(rèn)為性賄賂也可以成為受賄罪的犯罪對象,因?yàn)樾再V賂與普通的財(cái)物相比具有更嚴(yán)重的社會危害性,無論是國內(nèi)立法還是國外刑法理論和法律規(guī)定都有類似規(guī)定,認(rèn)定性賄賂為受賄罪的內(nèi)容符合我國立法本意。受賄罪的犯罪主體為國家工作人員。除此之外,離退休的國家工作人員因?yàn)榇嬖谥殑?wù)上的便利條件”,也可以成為該罪主體,符合司法實(shí)踐和我國刑法理論,也與我國國情相適應(yīng)。關(guān)鍵詞:受賄罪性賄賂社會危害性離退休國家工作人員;無論是新中國成立之初頒布的《中華人民共和國懲治貪污條例》,還是1979年通過的我國第一部刑法,以及全國人大常委會后來制定的《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》和《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》,這些法律都對受賄犯罪的構(gòu)成要件作了非常明確的規(guī)定。1997年修訂后的我國刑法第385條規(guī)定:國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財(cái)物,或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益的,是受賄罪”[1]。根據(jù)這一規(guī)定,傳統(tǒng)刑法理論認(rèn)為受賄罪的犯罪構(gòu)成要件是:1.該罪侵犯的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性;2.犯罪主體是特殊主體,即國家工作人員,非國家工作人員(包括不具備國家工作人員身份的國家工作人員的子女、配偶、親友,以及離退休以后的原國家工作人員等)均不能構(gòu)成本罪;3.在犯罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了利用職務(wù)上的便利,索取或者非法收受他人數(shù)額較大的財(cái)物,為他人謀取利益的行為;4.犯罪主觀方面是直接故意[2]。但是,由于犯罪形式具有復(fù)雜性、多樣性的特點(diǎn),隨著歷史的發(fā)展和社會經(jīng)濟(jì)、政治形勢的變化,受賄犯罪在原有犯罪的基礎(chǔ)上產(chǎn)生了變異,現(xiàn)行法律、法規(guī)對這些變化沒有作出明確規(guī)定,如果再按照過去傳統(tǒng)的刑法理論已經(jīng)很難概括變化了的犯罪構(gòu)成,不利于打擊犯罪。因此,刑法學(xué)的理論研究應(yīng)當(dāng)具有前瞻性,以便為將來刑法的再次修訂提供理論支持。在這種思想指導(dǎo)下,很多專家、學(xué)者提出了一些新的觀點(diǎn),在學(xué)界和社會上引起激烈爭論。本文試就其中爭論較多、較激烈的幾個(gè)問題進(jìn)行粗略探討。一、國家工作人員利用職務(wù)之便接受性賄賂,為他人謀取利益的,能否構(gòu)成受賄罪這個(gè)問題爭論的焦點(diǎn)實(shí)際上是賄賂的內(nèi)容。長期以來,我國刑法學(xué)界一直存在三種不同主張:一種是有形財(cái)產(chǎn)說,認(rèn)為賄賂僅限于有形的物質(zhì)性財(cái)產(chǎn);一種是財(cái)產(chǎn)性利益說,認(rèn)為賄賂不僅指錢與物,還應(yīng)當(dāng)包括其他可以用金錢計(jì)算的物質(zhì)性利益,如陪同旅游、提供免費(fèi)服務(wù)等;第三種是多種利益說,認(rèn)為賄賂除包括財(cái)產(chǎn)性利益外,還應(yīng)包括其他不能用金錢來計(jì)算的無形的利益及事項(xiàng),如提職、提干、入黨以及性服務(wù)等[3]。僅就接受性服務(wù)能否構(gòu)成受賄罪而言,有兩種截然不同的觀點(diǎn):肯定說和否定說。否定說的主要觀點(diǎn)是:1.性賄賂沒有財(cái)產(chǎn)屬性,不符合犯罪構(gòu)成要件。我國刑法分則第八章貪污賄賂罪”所涉及的所有犯罪都和財(cái)產(chǎn)有關(guān),賄賂犯罪的客觀方面就是財(cái)產(chǎn)利益的非法讓渡或取得,而且我國刑法第385條明確規(guī)定行為人只有索取或者收受他人財(cái)物”的才能構(gòu)成受賄罪。在我國刑法未作修訂之前,不宜將接受性賄賂行為追究為犯罪[4]。2.性賄賂總共所涉及的性”和人身屬性不可分離,是人類的特有屬性,不具有可轉(zhuǎn)讓性。當(dāng)行為人在實(shí)施財(cái)物賄賂時(shí),財(cái)物僅僅是行為的對象和工具。當(dāng)行為人接受行賄人提供的娼妓或者第三人的性賄賂時(shí),除了本人的性行為外,還有他人的性行為,會得出性行為是商品或工具”的結(jié)論,不符合人是法律關(guān)系主體的法學(xué)原理。3.性行為屬于道德范疇,道德與法律是兩個(gè)并行的意識形態(tài),不能用法律來規(guī)范道德層面的事情。國家工作人員接受性賄賂的,應(yīng)受到黨紀(jì)、政紀(jì)的處理而不是法律的處罰。如果將接受性賄賂的行為規(guī)定為犯罪,會擴(kuò)大打擊面,不符合刑罰的謙抑性原則。4.如果將性賄賂規(guī)定為犯罪,在實(shí)踐中不具有可操作性。(1)因?yàn)槿祟惖男孕袨榫哂袠O強(qiáng)的私密性,證據(jù)很難取得,難以認(rèn)定行為人雙方真正發(fā)生了性行為,而且在數(shù)量衡量、社會危害性的評估等問題上無法把握;(2)如果把接受性賄賂的行為規(guī)定為犯罪,性賄賂”的犯罪主體應(yīng)當(dāng)包括三方:行賄方、受賄方和用以行賄的女人,對行賄方和受賄方皆當(dāng)治罪沒有任何爭議,但對第三方如何處罰,尚無法律可以比照。對于那些主動(dòng)出賣色相,以性牟利的人,她(他)既是行賄者又是行賄物”,又如何懲罰[5]?