刑法典第383條規定,“對犯貪污罪的,根據情節嚴重,分別依照下列規定處罰:(一)個人貪污數額在十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產。(二)個人貪污數額在五萬元以上不滿十萬元的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處無期徒刑,并處沒收財產。(三)個人貪污數額在五千元以上不滿五萬元的,處一年以上七年以下有期徒刑;情節嚴重的,處七年以上有期徒刑。個人貪污數額在五千元以上不滿一萬元,犯罪后有悔改表現、積極退贓的,可以減輕處罰或者免予刑事處罰,由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分。(四)個人貪污數額不滿五千元,情節較重的,處兩年以下有期徒刑或者拘役;情節較輕的,由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。對多次貪污未經處理的,按照累計貪污數額處罰。”第三百八十六條規定:“對犯受賄罪的,根據受賄所得數額及情節,依照本法第三百八十三條的規定處罰。索賄的從重處罰。”從上述立法規定看,被告人郭*生利用職務上的便利,非法侵吞公共財物5.8萬余元,其量刑幅度是:5年以上15年以下有期徒刑。所以,被告人郭*生被判處7年有期徒刑并無不當。
但筆者認為,郭*生案是一個量刑畸重的案件。之所以說該案量刑畸重,其參照標準有以下幾個:第一,與適用同檔次法定刑的案件相比。根據刑法規定,個人貪污數額在5萬元以上不滿10萬元的,處5年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。但實踐中對貪污數額不滿10萬元的案件,幾乎沒有被判處10年以上有期徒刑的,即使貪污數額接近10萬元,也極少有判處7年以上有期徒刑的。如被告人徐*輝(安徽省馬鞍山市安全生產監督管理局安全監察支隊支隊長)于2004年至2009年期間,利用職務之便,非法收受他人財物價值90600元,為他人謀取利益。花山區法院審理認為,由于徐*輝能夠自愿認罪,且積極退贓,酌情予以從輕處罰(該酌定情節郭*生案也具備),遂以受賄罪判處徐*輝有期徒刑5年6個月。[2]第二,與第一個檔次的法定刑相比。根據刑法規定,個人貪污數額在10萬元以上的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產。但近年來貪污10萬判刑10年,貪污幾十萬元甚至幾百萬也判刑10年或10余年的現象十分普遍。如被告人譚*珍(原任廣東佛山市三水市住宅公司出納員)從1999年1月至2002年2月間,利用職務上的便利,貪污公款136275.72元;被告人黃鎮成(原任廣東省佛山市南海區體育局局長)從1996年10月至2002年1月間,利用職務上的便利,貪污公款403101.61元,兩案均沒有法定從輕情節(均有積極退贓的酌定從輕情節),兩案終審均被佛山市中級人民法院以貪污罪判處有期徒刑10年。[3]廣東佛山市南海西樵區原副區長、西樵鎮原副鎮長、鎮人大原副主席譚*添,利用主管農業、林業、水利等部門的職務之便,受賄數額高達498.85萬元,2009年12月僅被一審法院判處有期徒刑15年。[4]**城建集團有限公司原副總經理林*樂,利用自己職務上的便利,收受賄賂420多萬元。北京市第一中級人民法院也以受賄罪判處其有期徒刑15年。[5]第三,從各地推行量刑規范化的實踐情況看。近年來,為了切實解決刑事審判中量刑失衡、刑罰不公現象,在最高人民法院倡導下,各地陸續出臺一些量刑指導規則(量刑指南、量刑指導意見),從筆者收集到量刑指導意見看,貪污受賄不滿6萬元的,基準刑一般在5-6年之間。如江蘇省姜堰市人民法院2003年3月7日通過的《規范量刑指導意見》第154條規定:“個人貪污、受賄5萬元的,基準刑為有期徒刑五年,每增加1000元,刑期增加一個月。”[6]江蘇省泰州市中級人民法院2004年4月19日通過的《刑事審判量刑指導意見》也作了類似的規定。根據上述量刑基準,郭*生案只能判處6年以下有期徒刑。
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