交通肇事罪刑事附帶民事代理詞:

尊敬的審判長、審判員：

我受本案刑事附帶民事訴訟原告XXX(系被害人之母)、XXX(系受害人XXX之妻)、XXX(系被害人之子)的委托，并經(jīng)南陽市人民法院批準(zhǔn)，依法擔(dān)任刑事附帶民事訴訟原告的代理人。

現(xiàn)就本案刑事和民事賠償部分，發(fā)表如下代理意見：

一、刑事部分

1、被告人的行為是故意殺人行為，應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪追究其刑事責(zé)任被告人XXX駕駛出租車將被害人撞下摩托車以后，被告人不但不下車察看，反而逃逸把被害人在車下拖了近百米，致使被害人當(dāng)場死亡。不要說作為一個司機(jī)，即使是從常人的角度上看，車輛與物體發(fā)生碰撞后，首要的應(yīng)當(dāng)是下車察看，而被告人卻拖著摩托車和人體繼續(xù)前行，后又把車開到小路上并躲藏起來，其行為足以說明他已經(jīng)認(rèn)識到撞到了人，是急于逃離現(xiàn)場。被告人辯稱當(dāng)時剎車和離合全部失靈的說法，缺乏事實(shí)和根據(jù)。從現(xiàn)場和事故車輛照片可以看出，出租車引擎蓋已經(jīng)嚴(yán)重變形上翻，前擋風(fēng)玻璃破碎，摩托車和人體有長距離的拖痕。摩托車和人體在車下擦地的聲音是任何人都能覺察得到的異常情況，作為一個老司機(jī)，如果說當(dāng)時認(rèn)識不到是撞到了人是說不過去的。被告人拖著摩托車和人體逃逸的行為，足以致人死亡，起碼表明他對被害人的死亡持有放任態(tài)度，客觀上也造成了被害人的死亡，完全符合故意殺人罪的基本特征，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》232條之規(guī)定以故意殺人罪追究其刑事

責(zé)任。

對于被告人供述的當(dāng)時剎車和離合全部失靈的說法更是沒有事實(shí)根據(jù)，卷宗中也沒有其所述情況記錄。如果真如其所述那樣，把一輛完全沒有安全保障的車輛以每小時50到60公里在公路上高速行駛，對不特定人的生命安全構(gòu)成了嚴(yán)重威脅，而且客觀上造成了一人死亡的嚴(yán)重后果，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》115條以危險方法危害公共安全罪追究其刑事責(zé)任。

2、被告人構(gòu)不成自首

構(gòu)成自首必須有兩個要件，缺一不可。一是自動投案，二是如實(shí)供述自己的罪行。對被告人系自動投案本代理人不持異議，但其并沒有如實(shí)供述自己的罪行。因?yàn)閺谋景干鲜鍪聦?shí)分析看，事實(shí)上被告人已經(jīng)明知撞人，而從到公安機(jī)關(guān)投案一直法庭審理結(jié)束，他都沒有供述撞到了人，也就是說他并沒有作有罪供述，只是說撞到了一個黑疙瘩。所以，他并沒有如

實(shí)供述自己的罪行，不能構(gòu)成自首。

3、不具有悔罪表現(xiàn)

被害人死亡后，被告人沒有對被害人進(jìn)行積極賠償，而是把另一臺車輛轉(zhuǎn)賣，極力轉(zhuǎn)移

財產(chǎn)，喪失了可能的賠償能力，也同時表明其對犯罪行為并沒有真正悔過。

二、民事賠償部分

1、應(yīng)當(dāng)依法賠償被害人的各項(xiàng)損失

被害人的各項(xiàng)損失系被告人的犯罪行為所致，應(yīng)當(dāng)給予賠償。計算賠償數(shù)額的依據(jù)時，

應(yīng)當(dāng)依法以國家統(tǒng)計部門公布的2006年的統(tǒng)計數(shù)據(jù)為準(zhǔn)。具體數(shù)額如下：

死亡賠償金：9810元×20年=196200元

喪葬費(fèi)：16981元÷12個月×6個月=8490.5元

XXX之子扶養(yǎng)費(fèi):6685元×17.33年÷2人=57925.53元

XXX之母扶養(yǎng)費(fèi):6685元×13年÷3人=28968.33

摩托車損毀費(fèi):4080元

共計:295664.36元

2、應(yīng)當(dāng)賠償精神損失

XXX的犯罪行為給被害人及其家庭造成了巨大的精神痛苦，應(yīng)當(dāng)賠償精神損害撫慰金10萬元。雖然生命是不能以金錢恒量的,現(xiàn)行法律沒有對刑事案件被告人對受害人進(jìn)行精神損害賠償進(jìn)行強(qiáng)制規(guī)定，但對被害人進(jìn)行精神損害賠償并不違背立法本意,至少可以部分減輕

受害人家屬精神痛苦。

3、計算賠償數(shù)額時，對被害人之母XXX應(yīng)當(dāng)以城鎮(zhèn)戶口對待

XXX已經(jīng)70高齡，在鄧州市生活9年之久，由其子XXX扶養(yǎng)，其生活基礎(chǔ)完全來源于

城市，計算賠償數(shù)額時應(yīng)當(dāng)依法以城鎮(zhèn)戶口對待。

4、被告**聯(lián)合財產(chǎn)保險公司南陽中心支公司應(yīng)當(dāng)按照XXX所投保的金額給付被害人

家屬保險金

**聯(lián)合財產(chǎn)保險公司南陽中心支公司與XXX形成了有效的保險合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)按合同約定賠償原告20萬元，其余不足部分由XXX負(fù)擔(dān)。雖然保險條款上所載為商業(yè)性質(zhì)的三者險，但2004年保監(jiān)會39號文發(fā)布的《關(guān)于機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險有關(guān)問題的通知》中明確規(guī)定，“自2004年5月1日起，采用公司現(xiàn)有三者險條款來履行《道交法》中強(qiáng)制三者險的有關(guān)規(guī)定和要求”表明，自2004年5月1日起，也應(yīng)當(dāng)對商業(yè)三者險按交強(qiáng)險進(jìn)行

賠償。

5、被告XXX出租車公司對被告人XXX應(yīng)當(dāng)賠償部分負(fù)連帶賠償責(zé)任

肇事出租車門上噴有該出租車公司字樣，在保險單上有該出租車公司的印章，該出租車公司對該出租車進(jìn)行了統(tǒng)一編號。而且，張*勝當(dāng)時從該出租車公司購買時該車的價格大大超過市場價格，表明該出租車公司已經(jīng)從該車中獲得利益。上述情況足以表明，該出租車公司對被告XXX所就應(yīng)賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)依法負(fù)連帶賠償責(zé)任。

綜上所述，敬請合議庭充分考慮。

代理人：XXX律師事務(wù)所XXX律師

2011年4月14日