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寧波
外資股權轉讓協議未審批是否有效力
《中外合資經營企業法實施條例》第20條指出，違反審批規定的股權“轉讓無效”。由于《中外合資經營企業法實施條例》為行政法規，《合同法》第52條又將違反法律、行政法規的強制性規定的合同視為無效，許多法院或者仲裁機構裁判此類股權轉讓協議無效。這也是司法實踐中的通常做法。
《合同法》第44條規定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定”。因此，外商投資公司的股權轉讓只有獲得審批機構的批準才能生效。又根據最高人民法院1999年12月19日發布的《關于適用合同法若干問題的解釋》(一)第9條第1款之規定，“依照《合同法》第44條第2款的規定，法律、行政法規規定應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效”。依反對解釋，必須辦理批準手續才生效的合同，倘若在一審法庭辯論終結前當事人辦理了批準手續，則該合同應當認定有效。再參酌2005年12月26日最高人民法院引發的《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第88條之規定，“外商投資企業的股權轉讓合同，應當報經審查批準機關審查批準，在一審法庭辯論終結前當事人未能辦理批準手續的，人民法院應當認定該合同未生效”。
最高人民法院的上述司法解釋和司法態度既體現了尊重審批機關對外商投資企業的股權轉讓合同依法監管的理念，又體現了成全股權轉讓雙方當事人意思自治的思想，可謂對《合同法》第44條規定的忠實解釋。筆者認為，應當將未經審批機構批準的股權轉讓協議視為已成立、未生效的行為。
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