無權(quán)代理的追認規(guī)定

一、有權(quán)追認無權(quán)代理行為的人，必須是被代理的本人。

也就是說，當代理人實施代理行為時，聲稱自己是他人的代理人，那么只有該他人才享有追認權(quán)。身份公開的被代理人享有追認權(quán)毫無疑問，至于身份不公開的被代理人是否也享有追認權(quán)，雖然在英美法上一直有爭議，但一些判例堅持認為，只有身份公開的人才享有追認權(quán)，如果行為人沒有披露自己正在為被代理人而實施行為的事實，被代理人的追認便是無效的。因為，民事義務不得由未披露的意圖創(chuàng)設，或者建立于未披露意圖的基礎上。不過，反對者認為，不允許身份不公開的被代理人追認，過于泛化了合同觀念，進而否認了追認代理制度與被代理人身份不公開的代理制度存在的基礎。

我國雖然也存在顯明代理、隱名代理(《合同法》第402條)和身份不公開的代理(《合同法》第403條)三種情形，前兩種由于代理人在實施代理行為時，第三人已知道被代理人的存在，因而被代理人可以對無權(quán)代理行為追認，這樣不僅不會給第三人帶來風險，而且也還是第三人所希望的。但是，對于身份不公開的代理而言，本人的突然追認將會使不知情的第三人立即陷入不利境地，給第三人帶來風險，因此，不應當允許身份不公開的本人追認。易言之，代理人在實施某項行為時，被代理人必須為第三人所知或者可以被確定，否則，被代理人無權(quán)追認。

二、無權(quán)代理人在實施代理行為時，其意欲代理的人必須現(xiàn)實存在。

任何人不得聲稱為將來某日存在的人而實施行為，即使他能合理地期待自己的行為被追認。因此，公司發(fā)起人在公司尚未成立時，只能以發(fā)起人自己的名義而不能以公司的名義締結(jié)契約，該公司成立之后，亦不能追認該發(fā)起人締結(jié)的契約。因為，該契約在締結(jié)時，公司尚未成立。

在我國，最高法院《公司法司法解釋三》第3條規(guī)定，發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持(第1款)。但是，公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應予支持，但相對人為善意的除外(第2款)。由此可見，我國在司法實踐中認可公司可以追認發(fā)起人在公司成立前代理設立中的公司所簽訂的合同，除非該合同是為了發(fā)起人自己的利益所簽。

三、對無權(quán)代理的追認，被代理人必須具備親自實施該行為的行為能力。

享有追認權(quán)的本人不能是未成年人或精神病患者，已成年的人或精神恢復正常的人不得對在未成年時或患精神病期間由代理人實施的無權(quán)代理行為進行追認。同理，如果某一無權(quán)代理行為在公司擬追認時屬于越權(quán)行為，公司也無權(quán)追認。委托人對于在自己不是敵國人的情形下由行為人實施的無權(quán)代理行為也不能追認。由于追認屬于單方法律行為，依照法律行為理論，法律行為的主體必須是具有行為能力的人，否則不能獨立實施法律行為，因而不具有行為能力的人不是合格的追認主體。

四、被代理人在追認時必須知情。

追認行為要生效，被代理人在追認時就必須知道與無權(quán)代理行為有關的所有重要情況，除非被代理人明確表示，愿意追認在任何情況下締結(jié)的無權(quán)代理行為，并承擔相應責任。追認權(quán)的行使，以本人對此行為知道或應當知道為前提。但是，如果代理人雖有代理權(quán)，而其行為逾越代理權(quán)限范圍，本人未注意及之，長期以來視為有效行為，本人在發(fā)覺代理人逾越代理權(quán)前的行為，雖不得視為默示之承認，但若其相對人由本人之行為必然推斷，本人已承認此一行為時，本人就其引起之外觀，自應負責，若拒絕承認，則有悖誠信原則。

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