北京市第一、第二中級人民法院;

　　各區、縣人民政府：

　　《關于審理計算機軟件著作權糾紛案件幾個問題的意見》已經北京市高級人民法院審判委員會第二十次會議討論通過，現印發你們，請參照執行。各法院在執行中有什么情況和問題，望及時報告我院。如法律、法規和最高人民法院有新的規定和司法解釋，與《意見》有抵觸的，按法律、法規和司法解釋執行。

　　北京市高級人民法院

　　一九九五年六月二十一日

　　關于審理計算機軟件著作權糾紛案件幾個問題的意見

　　一、管轄

　　侵犯軟件著作權的，侵權行為地或被告所在地的人民法院對該糾紛有管轄權。

　　侵權軟件的銷售地屬侵權行為地。

　　二、證據

　　1、原告主張其享有著作權的軟件未經登記的，應提交該軟件的源程序、文檔以及其他的能證明其享有權利的證據。

　　原告主張其享有著作權的軟件已經登記的，應提交計算機軟件登記管理部門頒發的軟件登記證書。

　　2、侵權案件，原告一般應提交如下證據：

　　(1)侵權的程序、文檔以及與之進行對比的原告的程序、文檔;

　　(2)被告實施侵權行為的其他證據;

　　(3)原告的軟件與被告軟件的對比情況。

　　3、當事人提供的證據必須是合法取得的。

　　當事人以強迫、引誘、欺騙或者其他不合法手段收集的證據不予認定。

　　4、當事人在收集證據時，可以委托公證機關公證其收集的證據、收集證據的方法的真實性、合法性。

　　對經過公證機關公證的證據，法院應依照民事訴訟法第67條直接認定其效力，但有相反證據足以推翻公證證明的除外。

　　5、當事人收集證據確有困難，而該證據又很重要的，可以請求法院依職權收集，但當事人應提供證據線索。

　　6、在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以書面向法院申請保全證據。

　　申請保全的證據涉及到有經濟價值的物品，或者因證據保全可能會給被申請人帶來經濟損失的，申請人應提供擔保。

　　法院采取查封的方式保全軟件證據的，應當立即封存。

　　7、當事人之間交換的有關軟件證據，應由法院復制或者在審判人員在場的情況下復制并交給對方當事人。

　　三、財產保全和先予執行

　　1、當事人申請財產保全的，應提供相當于請求保全數額并可供執行的財產作擔保。

　　2、原告作為外國人、無國籍人、外國企業和組織或港、澳、臺居民和企業，在中國大陸境內沒有財產的，經被告申請，法院可作出財產保全裁定，令原告提交一筆款項或提出擔保，以保證對因其訴訟可能給被告造成的損失和被告其他必要的支出的賠償。

　　3、當事人要求法院命令被申請人立即停止侵害或者制止某項行為的，在案件事實基本清楚，被申請人的行為已構成侵權、應承擔停止侵權責任，不停止侵權行為會造成更大損失的，并已經開庭審理的情況下，法院可以依照民事訴訟法第97、98條的規定慎重作出裁定先予執行，但必須要求申請人提供擔保。

　　四、鑒定

　　可參照北京市高級人民法院下發的《技術合同糾紛鑒定規則(試行)》進行。

　　五、訴訟代理人

　　1、當事人之一或者雙方為外國人、無國籍人、外國企業和組織或者港、澳、臺的居民、企業和組織的，可以建議當事人委托中華人民共和國律師為訴訟代理人代理訴訟。

　　2、可以建議當事人委托具有計算機軟件專業知識的律師為訴訟代理人代理訴訟。

　　六、侵權認定方法

　　1、對于原告關于被告的軟件是原告軟件復制品的指揮，被告予以承認的，不需對雙方的軟件再做勘驗、演示或鑒定。

　　2、使用他人軟件部分構成被使用軟件的必要部分、主要部分或實質部分的，構成侵權。

　　七、關于賠償

　　(一)侵權軟件著作權的損害賠償，應依照民法通則的規定，侵權人的賠償范圍應與被侵權人的損失范圍相當。

　　(二)賠償的幾種方法

　　1、以被侵權人因被侵權所受到的損失為賠償數額。

　　計算方法是：因侵權人的侵權復制品在市場上銷售使軟件著作權人或其合法受讓者的軟件銷售量下降，其銷售量減少的總數乘以每個軟件的利潤所得之積，即為被侵權人的實際經濟損失。

　　在確定被侵權軟件的價格時，可參照該軟件登記時的報價。

　　2、以侵權人因侵權行為獲得的全部利潤為賠償數額。

　　其計算方法是：侵權人從每件侵權復制品獲得的利潤乘以市場上銷售的總數所得之積，即為侵權人所得的全部利潤。

　　采取這種方式應考慮以下因素：(1)如果侵權人是采取比被侵權軟件低的價格在市場上銷售的，應以被侵權軟件的銷售價來計算機侵權人所得，(2)如果侵權人能證明其所得的成本或必要費用的，予以扣除，不能證明的，以侵權行為所得之全部收入為其所得利潤。

　　3、在難以確定權利人的實際損害或侵權者的侵權獲益時，侵權人應賠償5000至30000元;如侵權人確有證據證明其不知道其行為已構成侵權并且侵權后果不嚴重的，可酌情將賠償數額減少到5000元以下。

　　各法院運用此款確定賠償額時，務必向市高院報告。

　　在采取上述方法確定賠償額時，應考慮以下因素：被侵權軟件的成熟程度、經濟生命周期、潛在的用戶數量、使用效益;侵權獲利、侵權行為的社會影響、侵權手段、時間;侵權者的主觀過錯程度。

　　(三)幾種損失的賠償或支付

　　1、因侵犯軟件著作權而予以賠償的，應以軟件被侵權所受損害為限，不應以侵權人因硬件或與被侵權軟件無關的軟件所得進行賠償。

　　但侵權軟件與硬件配套使用、配套銷售的，侵權人因硬件所得之部分利潤應計算到賠償數額中。

　　2、全部敗訴的，敗訴方應償付雙方當事人因達到伸張權利或防衛權利目的而支出的必要的合理的調查取證費及委托律師的費用。

　　委托律師的費用僅限于委托兩名律師的費用，且應以司法部規定的律師收費辦法為計算標準。

　　“全部敗訴”是指原告的訴訟請求，包括請求數額被全部否定。

　　3、勝訴方所指控的侵權行為被全部認定，雖然所請求賠償數額高于判決認定的數額，但所多要求的部分在比例上比較小的，敗訴方仍應承擔勝訴方調查取證費和委托律師費;所多要求的部分比例過大的，敗訴方償付對方的調查取證費和委托律師費可按判決確定的訴訟費承擔比例確定。

　　4、侵權行為給被侵權人的商業信譽等精神權利造成損害的，可根據民法通則第一百二十條的規定責令侵權人賠禮道歉，公開登報消除影響，并可酌情令其賠償被侵權人為消除影響、恢復商業信譽采取補救措施的費用;必要情況下，還應令其給予經濟賠償。

　　調查取證費、委托律師費及商業信譽損失的賠償，以當事人已提出訴訟請求為前提。

　　北京市高級人民法院