北京市第一、第二中級(jí)人民法院;

　　各區(qū)、縣人民政府：

　　《關(guān)于審理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案件幾個(gè)問題的意見》已經(jīng)北京市高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第二十次會(huì)議討論通過，現(xiàn)印發(fā)你們，請參照執(zhí)行。各法院在執(zhí)行中有什么情況和問題，望及時(shí)報(bào)告我院。如法律、法規(guī)和最高人民法院有新的規(guī)定和司法解釋，與《意見》有抵觸的，按法律、法規(guī)和司法解釋執(zhí)行。

　　北京市高級(jí)人民法院

　　一九九五年六月二十一日

　　關(guān)于審理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案件幾個(gè)問題的意見

　　一、管轄

　　侵犯軟件著作權(quán)的，侵權(quán)行為地或被告所在地的人民法院對該糾紛有管轄權(quán)。

　　侵權(quán)軟件的銷售地屬侵權(quán)行為地。

　　二、證據(jù)

　　1、原告主張其享有著作權(quán)的軟件未經(jīng)登記的，應(yīng)提交該軟件的源程序、文檔以及其他的能證明其享有權(quán)利的證據(jù)。

　　原告主張其享有著作權(quán)的軟件已經(jīng)登記的，應(yīng)提交計(jì)算機(jī)軟件登記管理部門頒發(fā)的軟件登記證書。

　　2、侵權(quán)案件，原告一般應(yīng)提交如下證據(jù)：

　　(1)侵權(quán)的程序、文檔以及與之進(jìn)行對比的原告的程序、文檔;

　　(2)被告實(shí)施侵權(quán)行為的其他證據(jù);

　　(3)原告的軟件與被告軟件的對比情況。

　　3、當(dāng)事人提供的證據(jù)必須是合法取得的。

　　當(dāng)事人以強(qiáng)迫、引誘、欺騙或者其他不合法手段收集的證據(jù)不予認(rèn)定。

　　4、當(dāng)事人在收集證據(jù)時(shí)，可以委托公證機(jī)關(guān)公證其收集的證據(jù)、收集證據(jù)的方法的真實(shí)性、合法性。

　　對經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證的證據(jù)，法院應(yīng)依照民事訴訟法第67條直接認(rèn)定其效力，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。

　　5、當(dāng)事人收集證據(jù)確有困難，而該證據(jù)又很重要的，可以請求法院依職權(quán)收集，但當(dāng)事人應(yīng)提供證據(jù)線索。

　　6、在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以書面向法院申請保全證據(jù)。

　　申請保全的證據(jù)涉及到有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物品，或者因證據(jù)保全可能會(huì)給被申請人帶來經(jīng)濟(jì)損失的，申請人應(yīng)提供擔(dān)保。

　　法院采取查封的方式保全軟件證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)立即封存。

　　7、當(dāng)事人之間交換的有關(guān)軟件證據(jù)，應(yīng)由法院復(fù)制或者在審判人員在場的情況下復(fù)制并交給對方當(dāng)事人。

　　三、財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

　　1、當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額并可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保。

　　2、原告作為外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織或港、澳、臺(tái)居民和企業(yè)，在中國大陸境內(nèi)沒有財(cái)產(chǎn)的，經(jīng)被告申請，法院可作出財(cái)產(chǎn)保全裁定，令原告提交一筆款項(xiàng)或提出擔(dān)保，以保證對因其訴訟可能給被告造成的損失和被告其他必要的支出的賠償。

　　3、當(dāng)事人要求法院命令被申請人立即停止侵害或者制止某項(xiàng)行為的，在案件事實(shí)基本清楚，被申請人的行為已構(gòu)成侵權(quán)、應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)責(zé)任，不停止侵權(quán)行為會(huì)造成更大損失的，并已經(jīng)開庭審理的情況下，法院可以依照民事訴訟法第97、98條的規(guī)定慎重作出裁定先予執(zhí)行，但必須要求申請人提供擔(dān)保。

　　四、鑒定

　　可參照北京市高級(jí)人民法院下發(fā)的《技術(shù)合同糾紛鑒定規(guī)則(試行)》進(jìn)行。

　　五、訴訟代理人

　　1、當(dāng)事人之一或者雙方為外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織或者港、澳、臺(tái)的居民、企業(yè)和組織的，可以建議當(dāng)事人委托中華人民共和國律師為訴訟代理人代理訴訟。

　　2、可以建議當(dāng)事人委托具有計(jì)算機(jī)軟件專業(yè)知識(shí)的律師為訴訟代理人代理訴訟。

　　六、侵權(quán)認(rèn)定方法

　　1、對于原告關(guān)于被告的軟件是原告軟件復(fù)制品的指揮，被告予以承認(rèn)的，不需對雙方的軟件再做勘驗(yàn)、演示或鑒定。

　　2、使用他人軟件部分構(gòu)成被使用軟件的必要部分、主要部分或?qū)嵸|(zhì)部分的，構(gòu)成侵權(quán)。

　　七、關(guān)于賠償

　　(一)侵權(quán)軟件著作權(quán)的損害賠償，應(yīng)依照民法通則的規(guī)定，侵權(quán)人的賠償范圍應(yīng)與被侵權(quán)人的損失范圍相當(dāng)。

　　(二)賠償?shù)膸追N方法

　　1、以被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失為賠償數(shù)額。

　　計(jì)算方法是：因侵權(quán)人的侵權(quán)復(fù)制品在市場上銷售使軟件著作權(quán)人或其合法受讓者的軟件銷售量下降，其銷售量減少的總數(shù)乘以每個(gè)軟件的利潤所得之積，即為被侵權(quán)人的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。

　　在確定被侵權(quán)軟件的價(jià)格時(shí)，可參照該軟件登記時(shí)的報(bào)價(jià)。

　　2、以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤為賠償數(shù)額。

　　其計(jì)算方法是：侵權(quán)人從每件侵權(quán)復(fù)制品獲得的利潤乘以市場上銷售的總數(shù)所得之積，即為侵權(quán)人所得的全部利潤。

　　采取這種方式應(yīng)考慮以下因素：(1)如果侵權(quán)人是采取比被侵權(quán)軟件低的價(jià)格在市場上銷售的，應(yīng)以被侵權(quán)軟件的銷售價(jià)來計(jì)算機(jī)侵權(quán)人所得，(2)如果侵權(quán)人能證明其所得的成本或必要費(fèi)用的，予以扣除，不能證明的，以侵權(quán)行為所得之全部收入為其所得利潤。

　　3、在難以確定權(quán)利人的實(shí)際損害或侵權(quán)者的侵權(quán)獲益時(shí)，侵權(quán)人應(yīng)賠償5000至30000元;如侵權(quán)人確有證據(jù)證明其不知道其行為已構(gòu)成侵權(quán)并且侵權(quán)后果不嚴(yán)重的，可酌情將賠償數(shù)額減少到5000元以下。

　　各法院運(yùn)用此款確定賠償額時(shí)，務(wù)必向市高院報(bào)告。

　　在采取上述方法確定賠償額時(shí)，應(yīng)考慮以下因素：被侵權(quán)軟件的成熟程度、經(jīng)濟(jì)生命周期、潛在的用戶數(shù)量、使用效益;侵權(quán)獲利、侵權(quán)行為的社會(huì)影響、侵權(quán)手段、時(shí)間;侵權(quán)者的主觀過錯(cuò)程度。

　　(三)幾種損失的賠償或支付

　　1、因侵犯軟件著作權(quán)而予以賠償?shù)模瑧?yīng)以軟件被侵權(quán)所受損害為限，不應(yīng)以侵權(quán)人因硬件或與被侵權(quán)軟件無關(guān)的軟件所得進(jìn)行賠償。

　　但侵權(quán)軟件與硬件配套使用、配套銷售的，侵權(quán)人因硬件所得之部分利潤應(yīng)計(jì)算到賠償數(shù)額中。

　　2、全部敗訴的，敗訴方應(yīng)償付雙方當(dāng)事人因達(dá)到伸張權(quán)利或防衛(wèi)權(quán)利目的而支出的必要的合理的調(diào)查取證費(fèi)及委托律師的費(fèi)用。

　　委托律師的費(fèi)用僅限于委托兩名律師的費(fèi)用，且應(yīng)以司法部規(guī)定的律師收費(fèi)辦法為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。

　　“全部敗訴”是指原告的訴訟請求，包括請求數(shù)額被全部否定。

　　3、勝訴方所指控的侵權(quán)行為被全部認(rèn)定，雖然所請求賠償數(shù)額高于判決認(rèn)定的數(shù)額，但所多要求的部分在比例上比較小的，敗訴方仍應(yīng)承擔(dān)勝訴方調(diào)查取證費(fèi)和委托律師費(fèi);所多要求的部分比例過大的，敗訴方償付對方的調(diào)查取證費(fèi)和委托律師費(fèi)可按判決確定的訴訟費(fèi)承擔(dān)比例確定。

　　4、侵權(quán)行為給被侵權(quán)人的商業(yè)信譽(yù)等精神權(quán)利造成損害的，可根據(jù)民法通則第一百二十條的規(guī)定責(zé)令侵權(quán)人賠禮道歉，公開登報(bào)消除影響，并可酌情令其賠償被侵權(quán)人為消除影響、恢復(fù)商業(yè)信譽(yù)采取補(bǔ)救措施的費(fèi)用;必要情況下，還應(yīng)令其給予經(jīng)濟(jì)賠償。

　　調(diào)查取證費(fèi)、委托律師費(fèi)及商業(yè)信譽(yù)損失的賠償，以當(dāng)事人已提出訴訟請求為前提。

　　北京市高級(jí)人民法院