不正當競爭經典定義：凡在工商業活動中違反誠實經營的競爭行為即構成不正當競爭行為

????新型不正當競爭行為層出不窮，執法無法可依

????應修訂法律，完善一般性條款

????修法時要重視解決法律競合、法規肢解等問題

????制定“懲罰性民事責任”，讓違法者付出代價

????反不正當競爭法素有“經濟憲法”之稱，但是我國的反不正當競爭法卻陷入了無法反不正當競爭的尷尬境地。在剛剛結束的由國家工商總局和亞洲開發銀行聯合主辦的競爭政策與競爭執法研討會上，記者注意到，盡管法學、經濟學和司法、行政執法等方面的專家對我國現行競爭政策見仁見智，但“反不正當競爭法無法反不正當競爭”卻是眾口一詞。

　　執法機關吃盡苦頭

????工商行政機關是反不正當競爭法執法機關，吃盡了反不正當競爭法無法反不正當競爭的苦頭。他們在實踐中除了依法規制競爭法列舉的11種不正當競爭行為外，還遇到許多依法無法反的不正當競爭行為。

????廣西工商局一位負責人一口氣介紹了8種新型不正當競爭行為：
????1、企業利用媒體、廣告作產品質量、功能、效果等各項指標對比，打擊貶低特定或不特定競爭對手。
????2、由經營者出資，媒體出面，請“專家”作訪談、咨詢，明為向消費者介紹知識，實為推銷宣傳，其中抬高自己貶低對手。
????3、煽動、資助消費者投訴擴大、升級，打擊競爭對手，用少量投入即可讓對手焦頭爛額。
????4、以利益為誘餌從競爭對手處挖項目關鍵人員，造成對手項目癱瘓，或在對手項目基礎上加以改頭換面上市。
????5、由經營者資助，地方政府或職能部門及相關單位組織檢查、區域性評比，操作出有利于本地企業主要是出資企業的抽檢、評比結果，并在媒體公布，以打擊競爭對手。
????6、地方政府通過一些讓利性行政措施、政策，在不違反反不正當競爭法第7條規定的情況下，保護本地企業，打壓外地企業，如有的地方政府為使本地企業在競爭中處于有利地位，向轄區內各單位下達銷售指標，完成指標的，從稅收、財政上給予照顧，完不成的則運用財稅政策予以提醒，使轄區內單位全心全意銷售本地區商品。
????7、商業欺詐在侵犯消費者權益的同時，也侵犯了相關經營者的合法權益。
????8、一些原本具有獨占經營地位的公用企事業單位以增強國際競爭力為由，不斷向政府要求擴大經營范圍和壟斷經營權，一旦獲得行政授權或許可，在沒有競爭對手的前提下，變本加厲地掠奪社會最大資源，造成社會資源分配不公，加劇了不正當競爭的惡性循環。

????江蘇省工商局公平交易監督局陳國慶談到新的不正當競爭行為對我國現有競爭法律的沖擊和挑戰時介紹說，惡意將他人知名商品特有的包裝、裝潢以及外觀結構形狀搶注為專利，以專利權對抗他人知名商品特有的包裝、裝潢以及外觀結構形狀的在先使用權；擅自使用他人的不屬于現行商標法、專利法等知識產權法律保護的企業標志、圖形、文字代號等混淆商品和服務來源；利用互聯網從事不正當競爭等等。

????國家工商局公平交易局桑林在介紹反壟斷執法實踐時談到，反不正當競爭法只規定了5種限制競爭行為，對濫用市場優勢地位的其他限制競爭行為以及經營者之間卡特爾協議限制競爭行為未加規定，造成監管缺位。2003年和2004年工商總局分別對在華跨國公司的競爭行為狀況，以及對大型超市收費行為進行了初步調查，發現了一些涉嫌濫用市場優勢地位限制競爭行為，但由于立法上的原因，無法調查處理。#p#分頁標題#e#

　　一般性條款缺失反而阻礙了執法

????實踐中出現的諸如上述各種擾亂市場競爭秩序、具有不正當競爭性質的行為，對市場秩序破壞性很大。但是，現行反不正當競爭法過于原則，只列舉了11種行為，內容不完整，缺乏一般性條款，不僅無法反不正當競爭，而且束縛了行政執法和司法規范競爭秩序的手腳。

????來自法學界和執法部門的代表們普遍認為，競爭者在競爭過程中采取的手段是復雜多樣的，立法時對不正當競爭的規制是無法窮盡的。《巴黎公約》在其1925年的海牙修訂本中規定“凡在工商業活動中違反誠實經營的競爭行為即構成不正當競爭行為”，這已成為公認的關于不正當競爭的經典性定義。對不正當競爭行為設一般性條款是各國有關立法的通例。比如一般性條款在德國反不正當競爭法中發揮了巨大的作用，被稱為“帝王條款”。建議盡快修訂我國反不正當競爭法，改進立法技術，采用列舉示例法與概括相結合的方法，完善一般性條款。

????應盡快解決法律沖突規定法律責任

????同時，反不正當競爭法與相關法律競合、沖突現象普遍，單項立法肢解競爭法問題嚴重。如與產品質量法、商業銀行法、建筑法、價格法及電信條例等等，由于部門立法帶來的法律法規的競合和對反不正當競爭法的肢解，動搖了反不正當競爭法作為經濟憲法、競爭秩序基本法的地位，削弱了該法的權威，妨礙了該法作用的發揮，因而不利于社會主義統一大市場的形成和發展。因此，建議在修法時要重視解決法律競合、法規肢解等問題。

????建議修法時要重視法律責任的規定。首先是民事責任。從我國目前市場形勢看，應采用“懲罰性民事責任”并明確加重或懲罰賠償的幅度，不僅要讓違法行為人無利可圖，更要讓其付出應有的代價，才足以使其守法。其次是行政責任。目前反不正當競爭法對此的規定混淆了違法行為和違紀違章行為的性質，受害人對處分決定一般無權過問，大多處理是敷衍了事。建議修法時予以完善，并應設置司法監督。（記者 姚芃）