第一百九十四條 抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。

　　債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

　　●條文主旨

　　本條是關(guān)于抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)、抵押權(quán)的順位以及變更抵押權(quán)的規(guī)定。

　　●立法背景

　　抵押權(quán)人能否放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位；抵押權(quán)變更時，如何保護同一抵押財產(chǎn)上其他抵押權(quán)人的合法利益；被擔保的債權(quán)既有以債務人自己的財產(chǎn)作抵押擔保又有其他擔保的，抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)、抵押權(quán)的順位或者變更抵押權(quán)時，其他擔保人如何承擔擔保責任?本條針對這些問題作出了明確規(guī)定。

　　●條文解讀

　　抵押權(quán)作為抵押權(quán)人享有的一項權(quán)利，抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)從而放棄其債權(quán)就抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)人不行使抵押權(quán)或者怠于行使抵押權(quán)的，不得推定抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)。抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)．不必經(jīng)過抵押人的同意。抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)的，抵押權(quán)消滅。

　　抵押權(quán)的順位是抵押權(quán)人優(yōu)先受償?shù)捻樞?，作為抵押?quán)人享有的一項利益，抵押權(quán)人可以放棄其順位，即放棄優(yōu)先受償?shù)拇涡蚶妗５盅簷?quán)人放棄抵押權(quán)順位的，放棄人處于最后順位，所有后順位抵押權(quán)人的順位依次遞進。但在放棄人放棄抵押權(quán)順位后新設定的抵押權(quán)不受該放棄的影響，其順位仍應在放棄人的抵押權(quán)順位之后。

　　本條規(guī)定，抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)的順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容。所謂抵押權(quán)順位的變更，是指將同一抵押財產(chǎn)上的數(shù)個抵押權(quán)的清償順序互換。抵押權(quán)的順位變更后，各抵押權(quán)人只能在其變更后的順序上行使優(yōu)先受償權(quán)。對抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容的變更，如果在同一抵押財產(chǎn)上還有其他抵押權(quán)人的，可能對這些抵押權(quán)人產(chǎn)生不利的影響，例如，當事人協(xié)議將第三順位的抵押權(quán)變更為第一順位的，那么就會影響原第一順位與第二順位抵押權(quán)的實現(xiàn)，甚至使他們完全得不到清償。為了保護同一財產(chǎn)上其他抵押權(quán)人的合法利益，本條特別規(guī)定：“抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響?！蔽唇?jīng)其他抵押權(quán)人書面同意變更抵押權(quán)，對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響的，變更無效。

　　本條第2款規(guī)定，債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。這一規(guī)定是針對被擔保的債權(quán)既有以債務人自己的財產(chǎn)作抵押的抵押擔保又有其他擔保的情形而作出的特別規(guī)定。這里的“其他擔保人”既包括為債務人擔保的保證人，也包括提供抵押、質(zhì)押擔保的第三人。

　　現(xiàn)以同一債權(quán)既有以債務人自己的財產(chǎn)作抵押的抵押擔保又有保證擔保的情形為例，對本款的規(guī)定作一說明：本法第176條規(guī)定，被擔保的債權(quán)既有抵押擔保又有保證擔保，當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，如果債務人是以自己的財產(chǎn)提供抵押擔保的，債權(quán)人應當先就該抵押擔保實現(xiàn)債權(quán)。根據(jù)這一規(guī)定，只要是債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押的，無論該抵押是擔保主債權(quán)的全部還是部分，都要首先行使抵押權(quán)來實現(xiàn)債權(quán)。如果因行使抵押權(quán)而實現(xiàn)了全部債權(quán)，那么保證人就不用承擔保證責任了；如果行使了抵押權(quán)卻只實現(xiàn)了部分債權(quán)，那么保證人就只對未實現(xiàn)的那部分債權(quán)承擔保證責任。也就是說，在這種情形下，保證人是就債權(quán)人行使抵押權(quán)優(yōu)先受償而仍不能受償?shù)膫鶛?quán)余額承擔保證責任。如果抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)的順位或者變更抵押權(quán)而使其失去優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利或者減少優(yōu)先受償?shù)姆秶?，那么因債?quán)人喪失優(yōu)先受償?shù)臋?quán)益而未能受償?shù)膫鶛?quán)，就要由保證人來承擔保證責任，這就會加大保證人的保證責任。這種因抵押權(quán)人的行為就加重保證人保證責任的現(xiàn)象，是不合理的。為了避免發(fā)生這種現(xiàn)象，保護保證人等其他擔保人的合法利益，本法特別規(guī)定，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任。但如果其他擔保人承諾仍然提供擔保的，其擔保責任不予免除。

　　●相關(guān)規(guī)定

　　《擔保法》第28條。