第十八條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。

　　管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于破產(chǎn)申請受理前成立而雙方均未履行完畢的合同如何處理的規(guī)定。

　　在破產(chǎn)程序開始時，對債務(wù)人或者對方當(dāng)事人一方已經(jīng)履行完畢的合同，無需制訂特別規(guī)則。如果未履行完畢的是債務(wù)人，對方當(dāng)事人可以以相應(yīng)的損害賠償請求權(quán)作為可申報的債權(quán)；如果未履行完畢的是對方當(dāng)事人，管理人應(yīng)當(dāng)要求其履行合同或者給予賠償。但是，對于破產(chǎn)申請受理前成立而雙方均未履行完畢的合同，必須作出處理，延續(xù)對債務(wù)人有利的合同，解除對債務(wù)人不利的合同，以使債務(wù)人財產(chǎn)最大化。

　　根據(jù)本條規(guī)定，只有對破產(chǎn)申請受理前成立而雙方均未履行完畢的合同，管理人才有決定繼續(xù)履行合同或者解除合同的權(quán)利。在國外的立法例中，對于此種合同有不同的表述，法國稱為“有效合同”，德國稱為“未履行（或者未完全履行）的雙務(wù)合同”，美國稱為“待履行合同”。此種合同要同時具備兩個條件：一是合同成立的時間，必須是在破產(chǎn)申請受理前，即破產(chǎn)程序開始前；二是該合同的雙方當(dāng)事人均未履行完畢，包括雙方當(dāng)事人均未開始履行、雙方均已開始履行但是均未履行完畢、一方已經(jīng)開始履行但是未履行完畢同時另一方尚未開始履行這三種情形。

　　管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，應(yīng)當(dāng)按照有利于使債務(wù)人財產(chǎn)最大化的原則，行使決定繼續(xù)履行或者解除的選擇權(quán)。如果管理人決定繼續(xù)履行，雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)履行合同。如果管理人決定解除合同，對方當(dāng)事人僅得以合同不履行所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。管理人行使選擇權(quán)應(yīng)當(dāng)在人民法院裁定受理破產(chǎn)申請之日起二個月內(nèi)通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)予以答復(fù)，否則視為解除合同。這一規(guī)定有利于督促管理人對此類合同及時采取行動，同時也可為對方當(dāng)事人提供明確的預(yù)期，維護交易的穩(wěn)定。

　　在管理人怠于行使選擇權(quán)的情況下，對方當(dāng)事人的權(quán)利處于不穩(wěn)定狀態(tài)，于交易安全不利，故法律還賦予對方當(dāng)事人以催告權(quán)，以保護其利益。即對方當(dāng)事人可以要求管理人作出履行或者解除合同的意思表示；如果管理人在收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。

　　由于繼續(xù)履行與債務(wù)人訂立的合同會給對方當(dāng)事人帶來很大的風(fēng)險，破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)考慮為對方當(dāng)事人提供保護措施。因此，本條規(guī)定，對于重整程序開始前成立并已開始履行的雙務(wù)合同，債務(wù)人或者管理人決定繼續(xù)履行的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。