根據《量刑指導意見》的規定,確定量刑起點的根據是基本犯罪構成事實。需要說明的是,基本犯罪構成不僅僅是指構成某個犯罪(基本罪)的最基本的犯罪構成,而且也包括重罪(輕罪)或者更重罪(更輕罪)的基本犯罪構成。例如,根據刑法第二百三十四條的規定,故意傷害罪有三個不同的法定刑幅度。就具體犯罪而言,“故意傷害致一人輕傷(情節一般的)”,就是達到在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”法定刑幅度內(基本罪)量刑的基本犯罪構成事實;“故意傷害致一人重傷(情節一般的)”,就是達到在“三年以上十年以下有期徒刑”法定刑幅度內(重罪)量刑的基本犯罪構成事實;“故意傷害致一人死亡(情節一般的)”,就是達到在“十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”法定刑幅度內(更重罪)量刑的基本犯罪構成事實之一。
刑法分則對不同犯罪的犯罪構成均作了明確規定。只有刑法明確規定的犯罪構成要件或者要素,才能作為確定基本犯罪構成事實的根據。例如,盜竊罪,根據原刑法和相關司法解釋的規定,對于多次盜竊的,只限定一年內三次入戶盜竊或者在公共場所扒竊的,才構成盜竊罪。但根據《刑法修正案(八)》的規定,“多次盜竊”、“入戶盜竊”、“攜帶兇器盜竊”、“扒竊”的,均構成盜竊罪。也就是說,“多次盜竊”、“入戶盜竊”、“攜帶兇器盜竊”、“扒竊”的,都可以作為確定盜竊罪的基本犯罪構成事實的根據。但是,如果按照原刑法的規定,這些情形都不能作為確定基本犯罪構成事實的根據。實踐中,要根據刑法分則的規定,具體情況具體分析,正確確定具體犯罪的基本犯罪構成事實。
1.正確區分同一類型犯罪不同罪名的基本犯罪構成事實
同一類型犯罪,盡管侵犯的某一類客體是相同的,但不同犯罪所侵犯的某一具體客體不一定相同,所規定的犯罪構成要件也不一樣,要根據不同罪名的犯罪構成要件來確定基本犯罪構成事實。例如,就侵犯財產犯罪而言,“犯罪次數”是盜竊罪、敲詐勒索罪的犯罪構成要件,可作為確定盜竊罪、敲詐勒索罪基本犯罪構成事實的根據,但不是詐騙罪、搶奪罪、職務侵占罪的犯罪構成要件,不能作為確定詐騙罪、搶奪罪、職務侵占罪基本犯罪構成事實的根據。
2.區別認定同一罪名不同法定刑幅度的基本犯罪構成事實
對于刑法規定有多個法定刑幅度的罪名,不同的法定刑所規定的犯罪構成要件或要素是不同的,要根據不同的要件或要素確定基本犯罪構成事實。例如,刑法第二百三十八條規定的非法拘禁罪,有三個不同的法定刑幅度,“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的”是確定“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利”法定刑幅度基本犯罪構成事實的根據;“構成非法拘禁罪,致人重傷的”是確定“三年以上十年以下有期徒刑” 法定刑幅度基本犯罪構成事實的根據。“構成非法拘禁罪,致人死亡的”是確定“十年以上有期徒刑”法定刑幅度基本犯罪構成事實的根據。
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