中國的合同終止是否具有溯及力

中國的合同終止是否具有溯及力，法律沒有明確、系統的規定，中國的一般理論認為不存在溯及力。事實上，在協議中，合同的終止具有追溯效力，這意味著合同的終止導致合同關系的追溯消除，就好像合同從一開始就沒有建立一樣。合同的終止不具有追溯效力，即合同的終止只會破壞未來的合同關系，終止前的合同關系仍然有效。在解散的情況下，是否具有追溯效力原則上取決于雙方的協議。沒有約定的，由法院或者仲裁機構根據具體情況確定。原則上，因客觀原因不履行合同而終止合同的，不具有追溯效力。違約終止是否具有溯及力應進行詳細分析，確定違約終止是否具有溯及力，至少應遵循以下原則：，它必須與違約終止的立法目的相一致。本次撤銷的立法目的是為了盡可能周到地保護守約方的合法權益，制裁違約方，有利于獲得最佳的宏觀經濟利益和市場經濟的發展。第二，相應地滿足終止合同的性質和類型的要求，違約終止是否具有溯及力的分析如下：

（1）非持續性合同的終止原則上具有溯及力

所謂非持續性合同是指一次性履行的合同。就非連續性合同的性質而言，合同解除后可以恢復原狀，即履行的付款可以返還給付款人。恢復原狀是解除溯及力的效力和標志。作為解除的標的，不連續合同為解除的溯及力提供了可能。這種可能性能否成為現實還受到其他因素的制約，主要取決于違約的法律性質。違約解除是對違約方的制裁，是一種特殊的違約責任，是守約方的救濟。違約解除具有溯及力，這與此性質相一致

首先，當守約方履行其債務時，違約解除具有溯及力，這對守約方有利。追溯解散具有恢復原狀的效力，恢復原狀的義務發生在當事各方履行部分或全部義務時。該義務的目的是恢復付款的原始狀態，其范圍應以付款人在履行時支付的價值為基礎。不詢問接收者是否從中受益。因此，當守約方已部分或全部履行其債務時，恢復原狀顯然可以保證其數量上的全部返還。即使違約方獲得的款項已減少或完全丟失，也不免除返還義務。更重要的是，違約解除具有溯及力，在返還和支付的效力方面也有利于守約方。由于我國法律不承認物權行為的獨立性和無因性理論，合同標的物所有權轉移的效力直接取決于債權合同的效力，而不是物權合同的效力。這樣，違約的解除具有追溯效力，因此，支付對象的所有重量都屬于付款人，付款人可以根據所有權要求返還。由于所有權的效力優先于普通債權的效力，當收款人的財產不足以清償幾個共存的債權時，付款人最有可能獲得受償對象的返還。在這里，付款人是守約方。如果違約解除不具有溯及力，則不能對守約方提供周到的保護。原因是，當沒有追溯效力時，只有返還不當得利的義務發生。不當得利的返還通常僅限于接收者的現有利益。如果收款人獲得的款項因事故減少或不再存在，則收款人不承擔返還義務。此外，不當得利返還請求權只是一項普通債權。當違約方（收款方）的財產不足以清償多個并存的債權時，守約方（付款人）可能無法實際獲得全額還款

因為違約方已履行債務但違約，基本上屬于不完全履行，主要表現為定性不完全、標的物瑕疵等。在這種情況下，守約方將瑕疵標的物返還違約方是有利的。實現這一目標需要追溯終止合同。原因是，當沒有追溯效力時，只有返還不當得利的義務發生。不當得利的計算通常采用差額計算法，即違約方與非違約方之間的數量差額。這樣，當雙方履行義務時，僅返還兩次付款之間的數量差異，而不是返還所有兩次付款。換言之，守約方可能仍然必須繼續接收缺陷對象，這對他沒有任何用處。只有當違約終止具有追溯效力時，守約方才能根據恢復原狀制度將收到的瑕疵標的物返還給違約方。第三，當雙方已履行部分或全部合同，且任何一方均不愿意返還款項時，解除違約具有追溯效力，并不妨礙當事人的要求得到滿足。從本質上講，恢復原狀的效力發生在撤銷具有追溯力的情況下，恢復原狀意味著雙方當事人的付款應分別返還，盡管雙方當事人都不愿意以這種方式解決。為了解決這一問題，建議允許當事人放棄返還財產的請求權，主張返還不當得利的請求權，而不是單獨返還款項，而是返還兩次支付之間的數量差額，當違約終止具有追溯效力時，增加的返還費用應由違約方承擔，且不損害守約方。《民法通則》第115條規定，合同的終止不影響當事人要求賠償損失的權利。換句話說，守約方主張終止合同時，仍有權要求違約方承擔賠償責任。當合同終止具有溯及力時，守約方因返還款項而發生的費用屬于違約造成的損失的一部分，應由違約方賠償。

第五，違約解除具有溯及力，這對于獲得最佳宏觀經濟效益的利弊較少。在中國，要看法律制度或法理是否存在，就必須考慮它是否有利于社會主義市場經濟的發展。有益的應該被承認，有害的應該被拒絕或限制。違約解除具有溯及力，基本上屬于前者。首先，如果收款人不將不需要的款項退還給付款人，仍然不會產生經濟效益。第二，當雙方都不愿意返還款項時，可以通過放棄返還全部財產的請求權而得到自己想要的，這為標的物的有效利用和創造使用價值提供了前提，連續合同的終止不具有追溯效力。所謂連續合同，是指必須在一定的連續時間內完成履行的合同，而不是一次性或一次性完成的合同，如租賃合同、倉儲合同等，etc

租賃、借款和消費貸款等持續合同的目的是使用和賺取標的物。受讓人已經享有的標的物利益，不得返還或者恢復原狀。無論這些合同的終止是否具有追溯效力，付款人只能要求對方返還相應的價款。當雙方支付相應款項時，追溯效力將不會使雙方受益，除非增加不必要的曲折。因此，最好規定這些合同的終止不具有追溯效力，除非雙方除上述規定外同意相反的規定