實務中對于合同的審查

一、審查合同的具體內容，應包括以下幾個方面：

(一)審查合同主體是否合法。

審查合同主體的合法性時，應審查簽訂合同的當事人是否是經(jīng)過有關部門批準成立的法人、個體工商戶;是否是具備與簽訂合同相應的民事權利能力和民事行為能力的公民;審查法定代表人或主管負責人的資格證明;代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權委托證明，并審查是否在授權范圍、授權期限內簽訂合同;有擔保人的合同，審查擔保人是否具有擔保能力和擔保資格。必要時進行工商登記查詢。

(二)審查合同內容是否合法。

審查合同內容的合法性時，應當重點審查合同內容是否損害國家、集體或第三人的利益;是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形;是否損害社會公共利益;是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

(三)審查合同意思表示的真實性。

(四)審查合同條款是否完備。

應按照合同的性質，依據(jù)相應的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進行認真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。

(五)審查合同的文字是否規(guī)范。

審查合同時，應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。

(六)審查合同簽訂的手續(xù)和形式是否完備。

1、審查合同是否需要經(jīng)過有關機關批準或登記，如需經(jīng)批準或登記，是否履行了批準或登記手續(xù)。2、如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應審查合同是否經(jīng)過公證機關公證。3、如果合同附有生效期限，應審查期限是否屆至。4、如果合同約定第三人為保證人的，應審查是否有保證人的簽名或蓋章;采用抵押方式擔保的，如果法律規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應審查是否辦理了登記手續(xù);采用質押擔保方式的，應按照合同中約定的質物交付時間，審查當事人是否按時履行了質物交付的法定手續(xù)。5、審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章。

二、合同審查應注意的問題

(一)合同的效力審查應留意的事項

1.合同的合法性審查。在審查合同時，應認真分析合同所涉及的法律關系，按照具體的法律關系的指引，尋找調整的實體規(guī)范，判斷是否存在導致合同被認定為無效的情形，并認真分析合同無效情況下產(chǎn)生的法律后果，對照我國《合同法》第52條的規(guī)定的五種情形進行分析，即一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益的;及違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。有上述情形的應認定為無效。

2.合同的主體審查。主體的行為能力可以決定合同的效力。對于特殊行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項下行為的資質，如果合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資質，有可能導致合同無效，因此對主體的審查也是合同審查的重點。

3.授權審查。對于無權代理、無權處分的主體簽訂的合同，可能導致合同被變更、撤銷的法律后果;因此，涉及授權代為簽訂合同的應當出具委托授權書，并對委托授權書進行形式和內容審查，同時還要審查授權的范圍和有效期限。

4.附條件審查。在審查合同時要注意合同是否附條件或附期限，所附條件或期限是否會產(chǎn)生歧義，同時注意所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，防止無實際履行能力的人利用所附條件或期限從事非法行為。

5.無效條款審查。在審查中要注意合同中是否存在無效條款，包括無效的免責條款和無效的仲裁條款。無效的免責條款即《合同法》第53條的規(guī)定：造成對方人身傷害的和因故意和重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款。無效條款審查時不要漏審合同尾部的管轄約定，對管轄權約定不明的可能會導致約定無效。

(二)合同履行條款應留意的問題

1.履行方式審查。雙務合同在實際履行中《合同法》賦予了不安履行抗辯權、先履行抗辯權和同時履行抗辯權，因此在審查合同時，應結合違約責任的約定注意審查雙方義務的履行順序，是否約定了提示履行義務等。

2.必備條款審查。對合同的必備條款要認真審查，如質量標準、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式、驗收標準、違約責任等，《合同法》第62條明確規(guī)定了合同中部分條款約定不明、沒有約定的所采取的履行方法，因此對這部分條款需仔細審查其是否具備或有必要列明。

(三)合同終止和解除條件應注意的問題

1.區(qū)分概念。合同的終止和解除是不同的兩個法律概念，合同解除是指在合同履行完畢之前提前終止合同;合同終止是指合同履行終了，即在約定的合同期限內權利義務已經(jīng)履行完畢、合同不再履行;相關規(guī)定主要體現(xiàn)在我國《合同法》第六章中;對于合同的終止或解除，要注意約定終止或解除的條件，否則易引發(fā)糾紛導致爭議。

2.合同終止：即合同雙方權利義務已經(jīng)終結，在法律上發(fā)生終了效力。《合同法》第91條對此作了相應規(guī)定，如：債務已按照約定履行、合同依法解除、債務相互抵銷、債務人依法將標的物提存、債權人免除債務、債權債務同歸于一人，以及法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形等。

3.合同解除：即未到期的合同被提前終止。《合同法》第93條規(guī)定了當事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件，這些條件常與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審查時需注意的問題。《合同法》第94條還規(guī)定了單方解除合同的情形，應當注意的是這種解除權為單方任意解除權而非法定解除權;該解除權的行使，解約方負有通知義務，并在通知到達對方時發(fā)生解除效力，合同審查時需加以注意;若因一方遲延履行，只有在遲延履行已達到根本違約、無法實現(xiàn)合同目的時，另一方才享有單方解除權，否則，應給予違約方合理期限繼續(xù)履行合同，而不能解除合同。

4.解除權的期限。法律對此有相應規(guī)定，審查也要加以注意。按照《合同法》第95條之規(guī)定，合同雙方可以約定解除權行使的期限，若沒有約定則適用法律的規(guī)定，法律沒有規(guī)定的，則在對方催告后的合理期限內行使，否則會導致失權的法律后果。具體審查中要結合合同的類別、合同法分則的規(guī)定對各類不同合同分別對照審查。

(四)關于違約責任問題

違約責任和賠償損失，幾乎在每個合同糾紛中都有所涉及，乃合同必備條款之一。關于違約責任《合同法》第114條作了相應規(guī)定，一般情況下，違約責任與賠償損失不能同時適用，違約責任與定金罰則可選擇適用;實踐中訂約人在違約責任條款中常約定，一方違約則另一方享有合同解除權，同時要求對方承擔相應違約責任，這種約定有待商榷，筆者認為該約定系法律認識上的錯誤，對照法律規(guī)定和立法者的本意：解除權人在行使解除權時，若存在損失，可要求違約方予以賠償;同時，還要區(qū)分違約方的主觀過錯狀態(tài)，是善意還是惡意，如果是惡意違約可并處懲罰性違約金。當事人不應獲取合同之外的利益是合同法的價值選擇。

(五)合同的爭議解決條款

合同的爭議解決方法及管轄權的約定，看似一般但相當重要，在我國現(xiàn)有的法律框架下，其往往能決定一個案件的成敗，同時未來發(fā)生糾紛時，仲裁、訴訟的經(jīng)濟性和便捷性也與此相關聯(lián)。另外，合同條款若約定仲裁條款，應當寫明仲裁機構的名稱、仲裁事項，避免無效約定。對于訴訟的條款，應注意選擇方便訴訟的法院。

(六)重視合同文本的細節(jié)審查

細節(jié)決定成敗。注意細節(jié)，在合同審查中顯得尤為重要，如有的含涉外因素的合同中，首部經(jīng)常列明“定義”，是對本合同正文詞匯和概念的界定和說明，在合同審查中必須仔細推敲，“定義”中概念的“內涵”和“外延”要準確理解、反復斟酌、避免歧意。合同尾部若附有“說明”或“附件”，審查時一定要認真核對;此外，首部和尾部還要結合正文部分進行審查、校核，防止出現(xiàn)偏差，如果不注意這些細節(jié)，常會產(chǎn)生意想不到的后果。

印章使用也是合同審查中易被忽視的一個細節(jié)，目前大多數(shù)公司特別是基層單位印章使用相對混亂，如簽署合同或補充條款應使用印章不一致等，企業(yè)法律實務中簽訂合同要求用“公章”或“合同專用章”;對賬應使用“公章”、“合同專用章”或“財務專用章”;簽收貨物可使用“公章”、“合同專用章”、“財務專用章”或“業(yè)務專用章”等。在具體審查中這些細節(jié)應當加以注意，另外，還要注意地址這一細節(jié)，許多公司注冊地與實際經(jīng)營地不一，或一家公司擁有多處經(jīng)營地，為防止糾紛發(fā)生時可能出現(xiàn)的雙方溝通不暢，函件無法送達等情形，在合同文本中要確認雙方信函、文件等的送達地址，明確任何一方地址發(fā)生變動的，應及時書面通知對方，并約定一方按確認地址發(fā)出有關信函多少日即推定對方收到。

合同審查是一項對審查者的要求較為全面的工作，不但要有扎實的法學基礎知識，還要熟悉企業(yè)管理、經(jīng)濟運行的相關業(yè)務。企業(yè)特別是合同管理人員在合同管理過程中，要加強學習、勇于實踐、探索規(guī)律、積累方法，用理論指導實踐、在實踐中形成經(jīng)驗、在經(jīng)驗中總結方法、用方法來服務工作，逐步形成適合自身企業(yè)特點的合同管理模式，有效把握合同審查的方法和技巧，為企業(yè)發(fā)展保駕護航。