企業(yè)法律顧問(wèn)資格許可尷尬落幕

在尷尬存在近20年后，企業(yè)法律顧問(wèn)資格行政許可尷尬落幕，在它存在的時(shí)間里并未能有效發(fā)揮作用，在其取消之后，法律工作者卻陷入了更多的迷茫。

8月12日，國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于取消和調(diào)整一批行政審批項(xiàng)目等事項(xiàng)的決定》(下稱(chēng)“《決定》”)，取消了包括企業(yè)法律顧問(wèn)在內(nèi)的11項(xiàng)職業(yè)資格許可和認(rèn)定項(xiàng)目。這一對(duì)于行業(yè)外人士頗為陌生的考試制度到底何去何從，它的取消對(duì)于企業(yè)法律顧問(wèn)制度又會(huì)產(chǎn)生怎樣的影響，對(duì)于中國(guó)剛剛進(jìn)入發(fā)展軌道不久的法務(wù)行業(yè)都是至關(guān)重要的問(wèn)題。

取消考試源于歷史

“已經(jīng)報(bào)名參加考試的怎么辦?”通知一出，各地摩拳擦掌準(zhǔn)備應(yīng)試的考生一時(shí)慌了神。

企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試每年舉行一次，考試時(shí)間一般安排在10月中旬。2014年的考試報(bào)名時(shí)間集中在6月中旬到7月上旬，考試日期定在9月?13、14日。對(duì)于國(guó)務(wù)院在8月突然下發(fā)的指令，各省人社局考試中心的相關(guān)工作人員也很迷茫。面對(duì)考生第一時(shí)間打來(lái)的電話(huà)，回復(fù)也只能是“我們也是剛剛從網(wǎng)上得到消息，并沒(méi)有接到上級(jí)部門(mén)的通知”，只能再等等。

根據(jù)《行政許可法》中第二章關(guān)于行政許可設(shè)定的規(guī)定，企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格，作為執(zhí)業(yè)準(zhǔn)入資格考試的行政許可，只能由法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定(臨時(shí)行政許可)、地方性法規(guī)、省級(jí)地方政府規(guī)章(臨時(shí)行政許可)作為設(shè)定依據(jù)。

《行政許可法》于2004年7月1日正式實(shí)施，這也就意味著由部委一級(jí)的文件作為依據(jù)的行政許可失去了法律效力。本次國(guó)務(wù)院發(fā)布的《決定》將這些歷史遺留下來(lái)的存在瑕疵的行政許可“一刀切”，依部門(mén)規(guī)章而設(shè)立的企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格證書(shū)制度便在其中。

中國(guó)政法大學(xué)企業(yè)法務(wù)管理研究中心主任葉XX在接受媒體采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)到，企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格考試被取消是歷史原因，主要是當(dāng)初發(fā)文的層級(jí)不夠，“這與考試本身的重要性和影響力是沒(méi)有關(guān)系的，也不會(huì)意味著企業(yè)法律顧問(wèn)制度的大方向有所改變”。

1997年，人事部聯(lián)合國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、司法部，依據(jù)國(guó)家職業(yè)資格證書(shū)制度制定了部門(mén)規(guī)章《企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格制度暫行規(guī)定》，并發(fā)布了《企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格考試實(shí)施辦法》，該規(guī)章成為企業(yè)法律顧問(wèn)資格制度實(shí)施的依據(jù)。

《企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》是1997年國(guó)家經(jīng)貿(mào)委出臺(tái)的配套管理辦法，其中第五條規(guī)定：企業(yè)設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的，在其機(jī)構(gòu)內(nèi)應(yīng)當(dāng)配備具有企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)資格的人員;未設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的，其聘用的專(zhuān)職獨(dú)立從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員必須取得企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)資格。未取得執(zhí)業(yè)資格而在企業(yè)輔助從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員，稱(chēng)為助理企業(yè)法律顧問(wèn)，其專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格按國(guó)家有關(guān)規(guī)定通過(guò)考試或評(píng)定取得。

2002年，人事部下發(fā)了《關(guān)于調(diào)整企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)資格考試有關(guān)規(guī)定的通知》，對(duì)原有考試管理辦法進(jìn)行了修訂。目前，考試由國(guó)資委主管，司法部、人力資源社會(huì)保障部(下稱(chēng)“人社部”)共同實(shí)施推進(jìn)。

2004年，國(guó)資委在制定法制工作首個(gè)三年(2005—2007年)目標(biāo)時(shí)，便將在部分央企和國(guó)企中建立總法律顧問(wèn)制度納入其中。2011年9?月，國(guó)資委在第三個(gè)三年(2012——2014年)目標(biāo)中，進(jìn)一步明確了總法律顧問(wèn)專(zhuān)職率和法律顧問(wèn)持證上崗率均應(yīng)達(dá)到80%以上。

2014年8月20日，國(guó)資委辦公廳針對(duì)推動(dòng)后續(xù)工作發(fā)布文件，就考試的調(diào)整及相關(guān)考核工作進(jìn)行了解釋。其中明確指出，要適當(dāng)調(diào)整法制工作第三個(gè)三年目標(biāo)中關(guān)于企業(yè)法律顧問(wèn)持證上崗率的要求，除企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)資格證書(shū)外，通過(guò)國(guó)家司法考試取得的法律職業(yè)資格證書(shū)，以及律師執(zhí)業(yè)證書(shū)等法律職業(yè)相關(guān)資格證書(shū)，均納入持證統(tǒng)計(jì)范圍。

按照《國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》及任務(wù)分工安排，在?2014年年內(nèi)還會(huì)再集中取消一批職業(yè)資格，重點(diǎn)清理國(guó)務(wù)院部門(mén)、行業(yè)協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)以及其他中央單位面向社會(huì)自行設(shè)立的各類(lèi)職業(yè)資格，特別是那些計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩濃厚、矛盾比較集中、行業(yè)基礎(chǔ)薄弱的職業(yè)資格。

波及范圍并不均衡

企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試雖然在名義上被稱(chēng)為“資格準(zhǔn)入類(lèi)考試”，然而在實(shí)際的應(yīng)用中并達(dá)不到“準(zhǔn)入類(lèi)”的標(biāo)準(zhǔn)，甚至在企業(yè)篩選法務(wù)工作人員時(shí)成為可有可無(wú)。尤其是在民營(yíng)企業(yè)中，很多人都不知道這個(gè)資格考試存在。企業(yè)完全依據(jù)自己擬定的制度選擇法務(wù)工作人員。葉XX向媒體介紹，由于國(guó)資委在三年目標(biāo)中加入了企業(yè)法律顧問(wèn)的持證上崗率這一考核標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)企普遍比較重視這一資格考試。那么這一考試的取消影響何在呢?

根據(jù)《中央企業(yè)落實(shí)法制工作第三個(gè)三年目標(biāo)考核標(biāo)準(zhǔn)》，在滿(mǎn)分100分中，涉及企業(yè)法律顧問(wèn)的考核分?jǐn)?shù)高達(dá)51分。其中，全系統(tǒng)法律顧問(wèn)持證上崗率達(dá)到80%，這一項(xiàng)就占10分，超過(guò)80%的還有最多2分的附加分。

據(jù)官方統(tǒng)計(jì)，截至2013年，全國(guó)省級(jí)國(guó)資委監(jiān)管的906戶(hù)出資企業(yè)中，設(shè)置法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的有732戶(hù)，占81%;建立總法律顧問(wèn)制度的有?478戶(hù)，占53%。共有432戶(hù)省屬?lài)?guó)有企業(yè)，明確制定總法律顧問(wèn)相關(guān)辦法或?qū)⒖偡深檰?wèn)制度寫(xiě)入公司章程。國(guó)資委在2014——2016年的重點(diǎn)企業(yè)法制工作的總體目標(biāo)中提出，要加快完善企業(yè)總法律顧問(wèn)制度，推動(dòng)監(jiān)管企業(yè)全面設(shè)立總法律顧問(wèn)，總法律顧問(wèn)專(zhuān)職率和法律顧問(wèn)持證上崗率均達(dá)到70%以上。

據(jù)不愿透露姓名的某央企副總法律顧問(wèn)向媒體分析，部門(mén)規(guī)章之所以會(huì)設(shè)立這類(lèi)資格考試，其中必然涉及到部門(mén)利益，組織培訓(xùn)、考試、編纂教材，難免會(huì)有利益在其中，對(duì)于取消考試也必然受到影響。當(dāng)然更重要的在于“沒(méi)有把企業(yè)法律顧問(wèn)這個(gè)資格更上一個(gè)層次”。我國(guó)目前地方的法律顧問(wèn)管理協(xié)會(huì)比較普遍，反而沒(méi)有全國(guó)性的法務(wù)協(xié)會(huì)，“政策停留在國(guó)資委層面，并且不是剛性要求，必然短命”。他還介紹目前，司法部正在推行公司律師制度，這在地方企業(yè)和民營(yíng)企業(yè)中相對(duì)較多，這主要就是由于在央企與國(guó)資委推行的總法律顧問(wèn)制度存在沖突。

江蘇某民營(yíng)企業(yè)法務(wù)部門(mén)主管那XX在接受媒體采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)到，“對(duì)于很多民營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，如果不是由于考試取消上了新聞，很多人都沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)這個(gè)考試。我也是偶然間聽(tīng)人提起，才去參加了考試。這個(gè)考試取消了，對(duì)于民營(yíng)企來(lái)說(shuō)，幾乎沒(méi)有任何影響。”他還介紹，在民營(yíng)企業(yè)中，實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)才是最重要，“5年以上基本就沒(méi)有問(wèn)題了”。只有在大型的民營(yíng)企業(yè)，或者是金融、房地產(chǎn)等行業(yè)，才會(huì)對(duì)通過(guò)司法考試有一定的要求。

目前，司法考試作為國(guó)家統(tǒng)一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試，要求學(xué)歷為本科及以上，并沒(méi)有工作經(jīng)驗(yàn)的要求，成為法官、檢察官、律師等法律工作人員的資格準(zhǔn)入考試，社會(huì)普遍認(rèn)可度較高。在企業(yè)選聘法務(wù)工作人員時(shí)，通過(guò)司法考試也是一項(xiàng)較為重要的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此，也有人提議將企業(yè)法律顧問(wèn)的準(zhǔn)入一并納入。

對(duì)此，葉XX分析認(rèn)為，企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試與司法考試在內(nèi)容方面畢竟不太一樣，其中涉及了很多企業(yè)管理與財(cái)務(wù)方面的內(nèi)容，這是非常貼近企業(yè)法律顧問(wèn)的實(shí)際工作的。企業(yè)法律顧問(wèn)的工作除了對(duì)法律專(zhuān)業(yè)素質(zhì)的要求之外，還涉及很大范圍內(nèi)的法務(wù)管理工作，如合同管理、信息化管理，還包括從企業(yè)戰(zhàn)略、市場(chǎng)、財(cái)務(wù)管控等方面來(lái)設(shè)定與執(zhí)行法務(wù)部門(mén)的工作。由于本身所需要的知識(shí)結(jié)構(gòu)不同于純粹的律師，因此從考核的角度來(lái)講是不能簡(jiǎn)單地用司法考試資格證代替的。

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