由于法律知識的缺乏,在現(xiàn)實工作中可能有些員工就是說了要離職,認(rèn)為自己只要遞交了辭職申請就可以馬上離開工作崗位了,就要求公司配合辦理相關(guān)的離職事項,因此有些公司可能就會要求員工支付代通知金。那么,什么是代通知金,代通知金合法嗎?
一、代通知金的由來。
代通知金這種說法來源于香港的雇傭條例,意思是雇主或者雇員只要給予對方通知期內(nèi)雇員本應(yīng)計算的工資額,就無需提前通知而隨時可以終止合約。
也就是說,按照法律的規(guī)定,本來一方提出終止合約,需要提前一定的時限(比如:7天或1個月)給予對方書面通知的,但是,現(xiàn)在可以不用提前通知了,只要一方把這個提前通知時限的工資,支付給對方就好,用這個工資金額(比如:7天或1個月的工資)來代替提前通知的期限(比如:7天或1個月),所以,這個叫代通知金(代替通知期金額的意思)。
二、代通知金合法嗎?
實務(wù)中,估計99%以上的勞動者都這樣認(rèn)為:單位沒有提前30日通知解雇我,需要多支付我一個月的工資( 1)。
不少HR也有同樣的認(rèn)識。
但是,這樣的認(rèn)識是錯誤的。
為什么是錯誤的呢?
下面,請大家跟我一起讀勞動合同法第40條的規(guī)定:
有下列情形之一的,單位提前30日以書面形式通知勞動者或者額外支付勞動者1個月工資后,可以解除勞動合同:
(一)……醫(yī)療期滿……
(二)……不能勝任工作……
(三)……(即情勢變更)
讀完之后,不知道大家發(fā)現(xiàn)了沒有,法律規(guī)定的是,只有(一)(二)(三)的情形,單位沒有提前30日書面通知勞動者,才需要額外支付勞動者1個月的工資(即代通知金)。
所以,那種認(rèn)為“凡是單位辭退勞動者,沒有提前30日書面通知,就需要支付代通知金”的觀點是錯誤的。
正確觀點是:
只有這三種情況下(即:醫(yī)療期滿、不能勝任工作、情勢變更),單位辭退勞動者沒有提前30日書面通知,才需要支付代通知金( 1)。
除此之外,只要不是這三種情形下辭退勞動者(比如:本打卡案例,單位提出的,雙方協(xié)商一致解除勞動合同),即使單位沒有提前30日書面通知,也無需支付代通知金( 1)。
三、“代通知金”的標(biāo)準(zhǔn)是什幺
1、應(yīng)以哪一個月的工資為標(biāo)準(zhǔn)?《勞動合同法》第四十條僅是規(guī)定多支付一個月工資,而未明確是哪一個月的工資。《勞動合同法實施條例》第二十條對此作出了明確規(guī)定,“用人單位依照勞動合同法第四十條的規(guī)定,選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的,其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動者上一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。”
2、關(guān)于“上一個月工資”如何理解。如解除勞動合同的時間為2013年4月2日,則4月工作未滿月,肯定不能以4月2天工資標(biāo)準(zhǔn)支付“代通知金”,而應(yīng)以3月全月工資標(biāo)準(zhǔn)支付“代通知金”。但如果是2013年4月30日解除勞動合同,是應(yīng)以3月還是4月標(biāo)準(zhǔn)支付“代通知金”呢?本文認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格從文義角度理解法條,法條中規(guī)定系“上一個月”,因此不論解除當(dāng)月是否滿月,均以前一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)支付“代通知金”。
3、特殊情形下標(biāo)準(zhǔn)是什么?勞動合同的簽訂與履行應(yīng)當(dāng)遵循公平原則,有時嚴(yán)格按照《勞動合同法實施條例》第二十條的規(guī)定支付“代通知金”可能對勞動者或用人單位不利,導(dǎo)致顯失公平。如勞動者為別墅銷售人員,其解除前一個月因賣掉幾棟別墅,獲得6萬元(加底薪計6.5萬)的提成,而其平日底薪加提成的月均數(shù)也就8000元。此時,要求用人單位按6.5萬元支付“代通知金”顯然有違公平。反之亦然,別墅銷售員平時業(yè)績很好,底薪加提成的月均數(shù)能達(dá)到2萬元,但臨近合同解除時,公司不再安排其從事銷售,故其解除前一個月僅得底薪5000元,按照5000標(biāo)準(zhǔn)計算,也有違公平原則。鑒于此,上海市高級人民法院《關(guān)于適用苦干問題的意見》[滬高法(2009) 73號]第五條第二款規(guī)定,《實施條例》規(guī)定“代通知金”的支付標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)以上個月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定,但只以單月的工資為準(zhǔn),可能過高或過低,既有可能對用人單位不利,也有可能對勞動者不利,從整體上看,不利于促進(jìn)和形成和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。所以,結(jié)合勞動法和勞動合同法的立法精神,上個月的工資標(biāo)準(zhǔn)、應(yīng)當(dāng)是勞動者的正常工資標(biāo)準(zhǔn)。如其上月工資不能反映正常工資水平的,可按解除勞動合同之前勞動者十二個月的平均工資確認(rèn)。
在勞動關(guān)系當(dāng)中有些員工的做法其實也非常的不合適,甚至國家明確規(guī)定要想離職也要正常的提前一個月給公司打招呼,相信這一點在公司規(guī)定的離職的規(guī)章制度當(dāng)中也有著明確的規(guī)定的。大家知道了什么是代通知金,代通知金合法嗎這些問題后,就要按照職工合同規(guī)定的條款操作,以避免不必要的矛盾糾紛。
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