社保代繳其實(shí)解決了很多現(xiàn)實(shí)存在的問(wèn)題，但是代繳又讓一些用人單位鉆了法律空子規(guī)避了規(guī)則。法律上目前認(rèn)為社保代繳是不合法的，雖然沒(méi)有明確規(guī)定但是有些地方就明確規(guī)定不允許社保代繳。那么下面介紹一下為什么社保代繳存在法律風(fēng)險(xiǎn)以及它的法律責(zé)任。

一、代繳社保的現(xiàn)實(shí)原因

現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，用人單位委托第三方以第三方賬戶為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)的情形廣泛存在，大致有如下原因：

(一)用人單位轉(zhuǎn)移繳費(fèi)地以降低用工成本的需求。

目前各地的社保繳費(fèi)基數(shù)與當(dāng)?shù)厣鐣?huì)平均工資掛鉤，如北上廣深等經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)的地區(qū)社會(huì)平均工資較高，會(huì)較經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)的社保繳費(fèi)基數(shù)高。

(二)異地用工的現(xiàn)實(shí)需求。

異地有工而當(dāng)?shù)赜譄o(wú)分公司時(shí)，無(wú)法在當(dāng)?shù)乩U納社保，而在當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)的勞動(dòng)者又往往極力要求在當(dāng)?shù)貐⒈！?/p>

(三)將繳納社保工作委托其他人力資源公司，方便并節(jié)省人力管理資源。

二、那么，代繳否合法呢?

從法律規(guī)定上來(lái)看，并不合法。

社保代繳是否合法及法律責(zé)任根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十七條規(guī)定"用人單位應(yīng)當(dāng)自成立之日起三十日內(nèi)憑營(yíng)業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章，向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)予以審核，發(fā)給社會(huì)保險(xiǎn)登記證件。"又該第五十八條規(guī)定"用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。"

雖然《社會(huì)保險(xiǎn)法》并沒(méi)有明文禁止社保代繳的行為，但從上述規(guī)定來(lái)看，社會(huì)保險(xiǎn)登記為屬地管理，應(yīng)由用人單位所在地的社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，而辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的主體也是"用人單位"。所以從這兩條規(guī)定上來(lái)看，可以推斷出社保代繳的行為并不合法。

三、地方對(duì)代繳的規(guī)定

例如《廣東省社會(huì)保險(xiǎn)基金監(jiān)督條例》(2016年7月1日起施行，下簡(jiǎn)稱"條例")就明確規(guī)定了相應(yīng)的行政處罰及刑事處罰的法律責(zé)任。

(一)行政責(zé)任

《條例》的第二十一條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，任何單位和個(gè)人"不得通過(guò)虛構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系、偽造證明材料等方式獲取社會(huì)保險(xiǎn)參保和繳費(fèi)資格"該項(xiàng)規(guī)定明確禁止以掛靠的方式代繳員工社保的行為。同時(shí)，該條例的第六十一條第一款規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任"以欺詐、偽造證明材料、冒用他人證件、虛構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系等手段辦理社會(huì)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)、社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不予辦理，將有關(guān)情況記入其信用檔案;情節(jié)嚴(yán)重的，處涉案金額一倍以上三倍以下的罰款。"也即按我們廣東省的規(guī)定，社保代繳不再是模糊的"灰色"地帶。如果相關(guān)單位和個(gè)人違反此規(guī)定，將有可能面臨社保行政部門的行政處罰。

(二)刑事責(zé)任

《條例》的第七十條規(guī)定"違反社會(huì)保險(xiǎn)相關(guān)法律，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任"。根據(jù)《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于第二百六十六條的解釋》(2014年4月24日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第八次會(huì)議通過(guò))的規(guī)定，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育等社會(huì)保險(xiǎn)金或者其他社會(huì)保障待遇的，屬于刑法第二百六十六條規(guī)定的詐騙公私財(cái)物的行為。也就是說(shuō)，社保代繳行為情節(jié)嚴(yán)重的可能面臨刑事責(zé)任(這種是否屬于騙取，從字面上來(lái)看，爭(zhēng)議較大，非本人專業(yè)，不展開(kāi)討論)。

(一)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

如前所述，代繳社保的情形下，不管是用人單位主動(dòng)代繳還是異地用工時(shí)勞動(dòng)者的要求，勞動(dòng)者是可以以未繳納社保為由離職，并獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的;

(二)社會(huì)保險(xiǎn)待遇支付存在障礙

比如上海的公司，在廣州委托第三方代繳納社社保，發(fā)生了工傷。但在認(rèn)定工傷時(shí)，因?yàn)閷?shí)際用人單位并沒(méi)有繳納社保，而繳納社保的單位又不是用人單位，所以工傷可能不會(huì)賠付，如此則工傷費(fèi)用還是由真正的用人單位承擔(dān);

另外，有一些地方非常嚴(yán)格，公司注冊(cè)地和社保繳納地不一致，可能也會(huì)是拒賠的法定理由;

(三)待遇差額

比如在上海的用人單位由第三方在廣州代繳社保。因?yàn)楣ｋU(xiǎn)條例明確規(guī)定，傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額。假如傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，因上海的最低工資標(biāo)準(zhǔn)又高于廣州市的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可能要求補(bǔ)足差額;

(四)雙重繳納社保

建立勞動(dòng)關(guān)系，未由真正的用人單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)，則可能發(fā)生社保行政部門責(zé)令補(bǔ)繳的問(wèn)題，至于用人單位在異地找第三方代繳的事實(shí)，因各種原因，比如各地社保基金充盈的需要，可能就不會(huì)理會(huì)。

綜上所述，社保代繳是否合法及法律責(zé)任傾向于不合法，甚至有些地方明確要清除這塊灰色地帶。實(shí)際上代繳社保的單位涉嫌的是偽造文件騙取社保，機(jī)會(huì)后行政處罰和刑事責(zé)任了。

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