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建筑工程中，招標(biāo)投標(biāo)是一種常見的競爭方式，招投標(biāo)在一定程度上維護了市場經(jīng)濟的良性運轉(zhuǎn)。通過招投標(biāo)可以使建筑單位以最低的價格，取得性價比最好的建筑服務(wù)。我們可能都聽說過招投標(biāo)，那么，關(guān)于招投標(biāo)法實施細則釋義我國法律是有明確規(guī)定的，小編特為大家整理了以下具體資料。

招投標(biāo)法實施細則釋義是什么?

招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)。

前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。

【釋義】本條是關(guān)于工程建設(shè)項目定義的規(guī)定。

本條規(guī)定的目的，是為了更好地處理《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的關(guān)系。應(yīng)該說，這兩部法律在制定過程中已經(jīng)從調(diào)整范圍、規(guī)范內(nèi)容的側(cè)重點等方面做了較好銜接。例如，考慮到工程建設(shè)項目招標(biāo)管理實際，《政府采購法》第4條規(guī)定，政府采購工程的招投標(biāo)活動適用招標(biāo)投標(biāo)法;鑒于《招標(biāo)投標(biāo)法》已對招投標(biāo)流程作了全面規(guī)定，《政府采購法》沒有再詳細規(guī)定政府采購貨物和服務(wù)的招投標(biāo)程序。盡管如此，在實際執(zhí)行過程中，有關(guān)方面仍反映這兩部法律存在著沖突。究其原因，主要有兩個方面。在制度層面，與政府采購工程有關(guān)的貨物和服務(wù)的招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)適用哪一部法律，缺乏明確規(guī)定。在執(zhí)行層面，不適當(dāng)?shù)財U大兩部法律的適用范圍，要么將一些本不屬于工程的貨物、服務(wù)政府采購納入《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍，要么將政府采購工程招投標(biāo)活動納入《政府采購法》的調(diào)整范圍。本條通過統(tǒng)一概念術(shù)語，以及明確與政府采購工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)的范圍，進一步處理好這兩部法律的調(diào)整范圍。

一、通過統(tǒng)一概念術(shù)語避免擴大或者縮小兩部法律的適用范圍

由于《政府采購法》第2條定義的工程，與《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的工程建設(shè)項目在用語上有所不同，加之《招標(biāo)投標(biāo)法》未對工程建設(shè)項目作出定義，實踐中出現(xiàn)了利用這兩部法律概念術(shù)語的不統(tǒng)一來規(guī)避法律的現(xiàn)象。本條從兩個方面作了規(guī)范。

(一)與《政府采購法》工程定義做了銜接。參照《政府采購法》工程定義，本條第2款規(guī)定，前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等。需要說明的是，建設(shè)工程并不僅限于構(gòu)筑物和建筑物。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》，建設(shè)工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。從這一定義可以看出，工程是指所有通過設(shè)計、施工、制造等建設(shè)活動形成的有形固定資產(chǎn)，要避免對工程作擴大化理解，如將“希望工程‘、“五個一工程”、“系統(tǒng)工程”等概念化的協(xié)作活動理解為建設(shè)工程.從而防止不適當(dāng)?shù)貙⒄少徹浳锖头?wù)納入《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍。

(二)明確了工程建設(shè)項目的內(nèi)涵和外延。本條第1款規(guī)定，《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。第2款規(guī)定，前款所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。據(jù)此，與政府采購工程建設(shè)有關(guān)的貨物和服務(wù)的招投標(biāo)活動，也應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。

二、通過界定“與工程建設(shè)有關(guān)的貨物”的判斷標(biāo)準(zhǔn)進一步厘清兩部法律的調(diào)整范圍

根據(jù)本條第2款規(guī)定，與工程建設(shè)有關(guān)的貨物是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等。具體說來，構(gòu)成與工程建設(shè)有關(guān)的貨物需要同時滿足兩個要件。一是與工程不可分割。二是為實現(xiàn)工程基本功能所必需。同時滿足以上兩個條件的貨物，屬于與政府采購工程有關(guān)的貨物，應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。盡管如此，由于什么是“不可分割”、什么是“基本功能”，實踐中有時也難以判斷。在此情況下，也可以從設(shè)計施工上進行判斷。需要與工程同步整體設(shè)計施工的貨物屬于與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，可以與工程分別設(shè)計、施工或者不需要設(shè)計、施工的貨物屬于與工程建設(shè)無關(guān)的貨物。

與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。由于不同地區(qū)、不同行業(yè)情況各異，《條例》沒有列舉與工程建設(shè)有關(guān)的其他服務(wù)，如工程項目評估、融資、項目管理、工程造價、招標(biāo)代理等。

需要說明兩點：一是要正確理解政府采購的內(nèi)涵與外延。根據(jù)《政府采購法》第2條規(guī)定，政府采購需要同時滿足三個要件。從采購主體上看，為各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，不包括企業(yè)和個人;從資金來源上看，使用的是財政性資金，不包括國有企事業(yè)單位自有資金和私有資金;從采購對象看，是指納入集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的工程、貨物和服務(wù)。二是本條規(guī)定主要為了處理好《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的調(diào)整范圍。對于非政府采購的工程建設(shè)項目，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條第1款判斷其是否屬于依法必須進行招標(biāo)的項目即可。

第八條 [邀請招標(biāo)]

國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目，應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo);但有下列情形之一的，可以邀請招標(biāo)：

(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇;

(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。

有前款第二項所列情形，屬于本條例第七條規(guī)定的項目，由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時作出認定;其他項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認定。

【釋義】本條是關(guān)于公開招標(biāo)項目范圍以及其中可以采用邀請招標(biāo)的條件和程序的規(guī)定。

一、公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)是《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的兩種招標(biāo)方式

《招標(biāo)投標(biāo)法》第10條規(guī)定，招標(biāo)方式分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。第16條第1款規(guī)定，招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。第17條第1款規(guī)定，招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。根據(jù)以上規(guī)定，并從實際執(zhí)行情況看，公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)各有優(yōu)勢。除依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目外，招標(biāo)人可根據(jù)招標(biāo)項目的實際情況自主選擇何種招標(biāo)方式。

二、本條補充規(guī)定了依法必須進行公開招標(biāo)的項目范圍

雖然公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)各有利弊，但由于公開招標(biāo)的透明度和競爭程度更高，國內(nèi)外立法通常將公開招標(biāo)作為一種主要的采購方式。例如，我國《政府采購法》第26條第2款規(guī)定，公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式;我國臺灣地區(qū)《政府采購法》第19條規(guī)定，除法定情形外，限額以上的采購應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》明確規(guī)定，在絕大多數(shù)情況下，國際競爭性招標(biāo)(國際公開招標(biāo))是實現(xiàn)經(jīng)濟效率、競爭機會均等、采購程序透明度等價值的最佳方式。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》規(guī)定，一般情況下貨物或者工程應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)程序(公開招標(biāo))進行采購。

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條規(guī)定，國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目原則上應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。本條在《招標(biāo)投標(biāo)法》前述規(guī)定的基礎(chǔ)上，借鑒相關(guān)立法經(jīng)驗，對公開招標(biāo)的項目范圍做了補充規(guī)定，即國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須招標(biāo)項目，原則上也應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。所謂“國有資金”，根據(jù)《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》(國家發(fā)展計劃委員會令第3號)第4條規(guī)定，包括各級財政預(yù)算資金、納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金，以及國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金。所謂“控股或者主導(dǎo)地位”，根據(jù)《公司法》第217條規(guī)定，是指國有資金占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者國有股份占股份有限公司股本總額50%以上;國有資金或者國有股份的比例雖然不足50%，但依出資額或者所持股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的，或者國有企事業(yè)單位通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的，也屬于國有資金占控股或者主導(dǎo)地位。

需要說明兩點：一是國有資金的比例應(yīng)當(dāng)是項目資金來源中所有國有資金之和，國有企事業(yè)單位的自有和自籌資金均屬于國有資金。二是依法必須公開招標(biāo)項目的范圍，不限于《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條和本條規(guī)定。例如，《土地復(fù)墾條例》第26條規(guī)定，政府投資進行復(fù)墾的，有關(guān)國土資源主管部門應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī)的規(guī)定，通過公開招標(biāo)的方式確定土地復(fù)墾項目的施工單位;《國務(wù)院關(guān)于促進節(jié)約集約用地的通知》(國發(fā)[2008]3號)明確要求，土地前期開發(fā)應(yīng)通過公開招標(biāo)方式選擇實施單位。

三、本條明確了公開招標(biāo)項目采用邀請招標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的條件和遵循的程序

本條第1款規(guī)定了可以邀請招標(biāo)的兩種情形。

(一)項目技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇。根據(jù)這一規(guī)定進行邀請招標(biāo)，除了項目技術(shù)復(fù)雜，或者有特殊要求，或者受自然環(huán)境限制外，還應(yīng)當(dāng)同時滿足只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇這一條件?？紤]到上述特殊情況下，即使采用公開招標(biāo)方式，投標(biāo)人也是已知且有限的，直接邀請符合條件的潛在投標(biāo)人投標(biāo)，不僅有利于提高采購效率、節(jié)約采購成本，而且可以在一定程度上避免因投標(biāo)人不足三個而導(dǎo)致招標(biāo)失敗。需要說明的是，項目技術(shù)雖然復(fù)雜，或者有特殊要求，或者雖然受自然環(huán)境限制，如果有足夠多的潛在投標(biāo)人，對于應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目而言，仍不能邀請招標(biāo)。另外，項目技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制這三個要件均應(yīng)當(dāng)是客觀的，特別是項目的特殊要求，要從采購項目的功能、定位等實際需要出發(fā)，實事求是地提出。

(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。招標(biāo)采購本質(zhì)上是一種經(jīng)濟活動，應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟規(guī)律。不管是世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》，還是聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》，均將物有所值( value for money)作為采購活動的基本原則或者價值目標(biāo)之一。當(dāng)招標(biāo)成本等于甚至大于招標(biāo)收益時，招標(biāo)活動就失去了意義。該項規(guī)定，是物有所值原則的具體體現(xiàn)。當(dāng)然，物有所值原則不僅僅要求選擇適當(dāng)?shù)牟少彿绞?，還體現(xiàn)在合理確定強制招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)等活動中。需要說明的是，該項規(guī)定根據(jù)我國《政府采購法》第29條，使用了“費用”而非“成本”這一概念。這一點，與聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》同時考慮“時間”和“費用”有所不同。由于實踐中不同招標(biāo)項目差別較大，本條沒有規(guī)定公開招標(biāo)費用占項目合同金額的具體比例。本條第2款規(guī)定，對于應(yīng)當(dāng)審核招標(biāo)內(nèi)容的項目，由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時認定公開招標(biāo)費用占項目合同金額的比例是否過大，其他應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認定。當(dāng)然，本條第1款第1項規(guī)定的情形也應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》第7條履行審核手續(xù)。

本條規(guī)定的邀請招標(biāo)條件，參考了國內(nèi)外相關(guān)立法。例如，我國《政府采購法》第29條規(guī)定，因貨物或服務(wù)具有特殊性，供應(yīng)商有限的，以及采用公開招標(biāo)方式的費用占項目總價值比例過大的，可以采用邀請招標(biāo)。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》第20條規(guī)定了適用限制性招標(biāo)(即邀請招標(biāo))的兩種情形：一是所需貨物、工程或服務(wù)由于其高度復(fù)雜或?qū)ｉT性質(zhì)，只能從有限范圍的供應(yīng)商或承包人處獲得;二是研究和評審大量投標(biāo)書所需時間和費用與擬采購貨物、工程或服務(wù)的價值不成比例。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》規(guī)定，有限國際招標(biāo)(即國際邀請招標(biāo))適用于供貨商數(shù)量有限等情形。

本條規(guī)定的邀請招標(biāo)條件，是對依法必須公開招標(biāo)的項目而言的。對于非依法必須公開招標(biāo)的項目，由招標(biāo)人自主確定公開招標(biāo)還是邀請招標(biāo)。

第九條 [可以不招標(biāo)情形]

除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標(biāo)：

(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);

(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;

(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;

(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求;

(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。

招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。

【釋義】本條是關(guān)于可以不進行招標(biāo)的特殊情形的規(guī)定。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條和《條例》第3條規(guī)定了必須進行招標(biāo)的項目范圍。對于客觀上不可能或者不適宜進行招標(biāo)項目的特殊情形，《招標(biāo)投標(biāo)法》第66條作了規(guī)定。但從實際情況看，不適宜招標(biāo)的情形不限于該條規(guī)定。本著實事求是的原則，同時為了嚴(yán)格控制免于招標(biāo)的范圍和條件，本條對《招標(biāo)投標(biāo)法》第66條作了補充。

一、《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定可以不進行招標(biāo)的特殊情形

(一)涉及國家安全、國家秘密不適宜招標(biāo)。例如有關(guān)國防科技、軍事裝備等項目的選址、規(guī)劃、建設(shè)等事項均有嚴(yán)格的保密及管理規(guī)定。招標(biāo)投標(biāo)的公開性要求與保密規(guī)定之間存在著無法回避的矛盾。因此，凡涉及國家安全和秘密確實不能公開披露信息的項目，除適宜招標(biāo)的可以邀請符合保密要求的單位參加投標(biāo)外，其他項目只能采取非招標(biāo)的方式組織采購。

(二)搶險救災(zāi)不適宜招標(biāo)。包括發(fā)生地震、風(fēng)暴、洪澇、泥石流、火災(zāi)等異常緊急災(zāi)害情況，需要立即組織搶險救災(zāi)的項目。例如必須及時搶通因災(zāi)害損毀的道路、橋梁、隧道、水、電、氣、通訊以及緊急排除水利設(shè)施、堰塞湖等項目。這些搶險救災(zāi)項目無法按照規(guī)定的程序和時間組織招標(biāo)，否則將對國家和人民群眾生命財產(chǎn)安全帶來巨大損失。不適宜招標(biāo)的搶險救災(zāi)項目需要同時滿足以下兩個條件：一是在緊急情況下實施，不能滿足招標(biāo)所需時間。二是不立即實施將會造成人民群眾生命財產(chǎn)損失。

(三)利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工不適宜招標(biāo)。按《國家扶貧資金管理辦法》(國辦發(fā)[1997] 24號)規(guī)定，國家扶貧資金是指中央為解決農(nóng)村貧困人口溫飽問題、支持貧困地區(qū)社會經(jīng)濟發(fā)展而專項安排的資金，包括支援經(jīng)濟不發(fā)達地區(qū)發(fā)展資金、農(nóng)業(yè)建設(shè)專項補助資金、新增財政扶貧資金、以工代賑資金和扶貧專項貸款等。其中以工代賑是現(xiàn)階段的一項農(nóng)村扶貧政策，是由國家安排以工代賑資金建設(shè)與農(nóng)村貧困地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展和農(nóng)民脫貧致富相關(guān)的鄉(xiāng)村公路、農(nóng)田水利等小型基礎(chǔ)設(shè)施工程，受賑濟地區(qū)的農(nóng)民通過參加以工代賑工程建設(shè)，獲取勞務(wù)報酬，增加收入，以此取代直接救濟的一種扶貧政策。因此，使用以工代賑資金建設(shè)的工程，實施單位應(yīng)組織工程所在地的農(nóng)民參加工程建設(shè)，并支付勞務(wù)報酬，不適宜通過招標(biāo)方式迭擇承包單位。但技術(shù)復(fù)雜、投資規(guī)模大的工程，特別是按規(guī)定必須具備相關(guān)資質(zhì)才能承包施工的橋梁、隧道等工程，可以通過招標(biāo)選擇具有相應(yīng)資質(zhì)的施工承包單位，將組織工程所在地農(nóng)民為工程施工提供勞務(wù)并支付報酬作為招標(biāo)的基本條件。

二、本條補充規(guī)定了可以不進行招標(biāo)的情形

(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)。根據(jù)《專利法》，專利是指對發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計經(jīng)申請并通過審查后所授予的一種權(quán)利。專利權(quán)是發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占實施權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)的一種。專有技術(shù)是指先進、實用但未申請專利權(quán)保護的產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)秘密，包括產(chǎn)品設(shè)計圖紙、生產(chǎn)工藝流程、配方、數(shù)據(jù)公式，以及產(chǎn)品質(zhì)量控制和管理等方面的技術(shù)知識、經(jīng)驗等。專利和專有技術(shù)的主要區(qū)別有：一是專利屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，專有技術(shù)不屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，是沒有取得專利權(quán)的技術(shù)知識，是具有實用性的動態(tài)技術(shù)。二是專利是經(jīng)過審查批準(zhǔn)的新穎性、創(chuàng)造性水平比較高的先進技術(shù)，專有技術(shù)不一定是發(fā)明創(chuàng)造，但必須是成熟的、行之有效的。三是專利的內(nèi)容是公開的，專有技術(shù)的內(nèi)容是保密的，是一種以保密性為條件的事實上的獨占權(quán)。四是專利的有效性受時間和地域的限制，專有技術(shù)沒有這種限制。

需要使用專利或者專有技術(shù)的項目不適宜招標(biāo)，要同時滿足以下三個方面的條件：一是項目功能的客觀定位決定必須使用指定的專利或者專有技術(shù)，而非招標(biāo)人的主觀要求。但是，僅僅因為項目技術(shù)復(fù)雜或者技術(shù)難度大，不能作為免于招標(biāo)的理由。二是項目使用的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)具有不可替代性。項目功能定位必須使用特定的專利或者專有技術(shù)，且沒有可以達到項目功能定位同樣要求的其他替代技術(shù)方案。如果可以使用不同的專利或者專有技術(shù)替代，能夠滿足相同或相似的項目功能定位的技術(shù)需求目標(biāo)，且不影響項目的質(zhì)量和使用效率，就可以通過招標(biāo)選擇供應(yīng)商或承包人。如某項目電梯工程招標(biāo)，要求電梯運行的速度、穩(wěn)定、舒適、安全和節(jié)能等技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)滿足功能需求目標(biāo)。盡管市場上各個品牌及型號的電梯都擁有幾項不同的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，但大多數(shù)專利和專有技術(shù)能夠相互替代并實現(xiàn)相同或相似的功能需求目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)選擇供應(yīng)和安裝單位。三是項目使用的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)無法由其他單位分別實施或提供。大部分產(chǎn)品或生產(chǎn)工藝的專利或者專有技術(shù)具有獨占性，專利或者專有技術(shù)的獨占性決定了特定的專利或者專有技術(shù)只能由1家或少數(shù)幾家特定的單位提供，而無法通過招標(biāo)選擇項目供應(yīng)或承包人。

(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。符合本項規(guī)定的條件可以不進行招標(biāo)的主要考慮是為了降低成本。準(zhǔn)確理解該規(guī)定需要注意以下三個要點。

一是采購人指符合民事主體資格的法人、其他組織，不包括與其相關(guān)的母公司、子公司，以及與其具有管理或利害關(guān)系的，具有獨立民事主體資格的法人、其他組織。由于符合本項不需要招標(biāo)，所以此處使用了“采購人”而非“招標(biāo)人”這一概念。如某水電集團公司是某水電站項目法人的股東，雖然水電集團公司具有水電站施工的相應(yīng)資質(zhì)能力，但因水電站項目的采購人是獨立組建的水電站項目法人，該項目法人不能未經(jīng)招標(biāo)而將該項目直接發(fā)包給水電集團公司。

二是采購人自身具有工程建設(shè)、貨物生產(chǎn)或者服務(wù)提供的資格和能力。能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的工程、貨物和服務(wù)，既可能是采購人為了自己使用，也可能是提供給他人。例如，某房地產(chǎn)開發(fā)公司除具有房屋開發(fā)資質(zhì)外，還具有相應(yīng)的房屋建筑工程施工總承包一級資質(zhì)，其開發(fā)的商品房就可以按有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)定自行組織施工，而不需要招標(biāo)。

三是采購人不僅要具備自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的資格和能力，還應(yīng)當(dāng)符合法定要求。對于依照法律、法規(guī)規(guī)定采購人不能自己同時承擔(dān)的工作事項，采購人仍應(yīng)進行招標(biāo)。例如，承擔(dān)某政府投資項目管理職能的主體即使具有施工資質(zhì)能力，不能同時承擔(dān)該政府投資項目的施工承包。再如，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》及有關(guān)規(guī)定，工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的，不得承擔(dān)該項建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。因此，采購人如果自行提供了工程監(jiān)理服務(wù)，則不能同時承包工程施工以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的供應(yīng)。

需要說明的是，《條例》第29條規(guī)定的暫估價項目招標(biāo)時，如果以總承包人作為暫估價項目的招標(biāo)人，不適用本項規(guī)定。

(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。這里所稱的特許經(jīng)營項目，是指政府將公共基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)的特許經(jīng)營權(quán)出讓給投資人并簽訂特許經(jīng)營協(xié)議，由其組建項目公司負責(zé)投資、建設(shè)、經(jīng)營的項目。適用本條規(guī)定需要滿足兩個條件。

一是特許經(jīng)營項目的投資人是通過招標(biāo)選擇確定的。政府采用招標(biāo)競爭方式選擇了項目的投資人，中標(biāo)的項目投資人組建項目公司法人，并按照與政府簽訂項目特許經(jīng)營協(xié)議負責(zé)項目的融資、建設(shè)、特許經(jīng)營。類似的項目特許經(jīng)營模式有BOT、BOO、TOT、BT等。由于已經(jīng)通過招標(biāo)競爭確定了項目投資人，并據(jù)此確定了公共產(chǎn)品、公共服務(wù)的價格，或者項目建成后的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價格及有關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，允許特許經(jīng)營項目的項目法人不再經(jīng)過招標(biāo)將其工程、貨物或者服務(wù)直接發(fā)包給具備建設(shè)、制造、提供能力的投資人，不僅不會影響公共利益，而且可以降低特許經(jīng)營項目的建設(shè)成本，吸引更多的市場主體積極參與提供公共服務(wù)。

二是特許經(jīng)營項目的投資人(而非投資人組建的項目法人)依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)和提供。對這一規(guī)定的理解和適用，參照對本款第二項的釋義。需要說明的是，特許經(jīng)營項目的投資人可以是法人、聯(lián)合體，也可以是其他經(jīng)濟組織和個人。其中，聯(lián)合體投資的某個成員只要具備相應(yīng)資格能力，不論其投資比例大小，經(jīng)聯(lián)合體各成員同意，就可以由該成員自行承擔(dān)項目建設(shè)、生產(chǎn)或提供。

(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求。本項規(guī)定了原中標(biāo)項目可以不進行招標(biāo)而繼續(xù)追加采購的情形，應(yīng)當(dāng)正確把握以下三個方面。

一是原項目是通過招標(biāo)確定了中標(biāo)人.因客觀原因需要向原合同中標(biāo)人追加采購工程、貨物或者服務(wù)。追加采購的內(nèi)容必須是原項目招標(biāo)時不存在，或因技術(shù)經(jīng)濟客觀原因不可能包括在原項目中一并招標(biāo)采購，而是在原項目合同履行中產(chǎn)生的新增或變更需求，或者是原項目合同履行結(jié)束后產(chǎn)生的后續(xù)追加項目。

二是如果不向項目原中標(biāo)人追加采購.必將影響工程項目施工或者產(chǎn)品使用功能的配套要求。例如，原建設(shè)工程變更用途需要追加供熱管道安裝，或需要追加其他附屬配套設(shè)施或主體工程需要加層等，因受技術(shù)、管理、施工場地等限制，只能由原中標(biāo)入施工承包。再如，原生產(chǎn)機電設(shè)備需要追加非通用的備品備件或消耗材料，或原生產(chǎn)控制信息系統(tǒng)功能需要改進和升級等，為保證與原貨物和服務(wù)的一致配套，只能向原中標(biāo)人追加采購。因?qū)嶋H需求情況復(fù)雜，本項沒有對追加采購的數(shù)量作出規(guī)定，實踐中應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握，合理界定范圍，而不能無限制地追加。

三是原項目中標(biāo)人必須具有依法繼續(xù)履行新增項目合同的資格能力。如果是原中標(biāo)人破產(chǎn)、違約、涉案等造成終止或無法繼續(xù)履行新增項目合同的，應(yīng)按規(guī)定重新組織招標(biāo)選擇原有項目或新增項目的中標(biāo)人。

由于符合以上條件的追加采購沒有競爭性，有可能增加采購成本，形成規(guī)避招標(biāo)，產(chǎn)生腐敗交易。例如，招標(biāo)人故意將原招標(biāo)項目化整為零，先招小項目，后送大項目，或不具備條件即啟動招標(biāo)等，形成追加采購的事實等。為此，必須加強監(jiān)督，嚴(yán)格本項規(guī)定的適用。

(五)國家規(guī)定的其他情形。國家規(guī)定主要有全國人民代表大會及其常委會制定的法律、決議，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、決定、規(guī)范性文件以及國務(wù)院有關(guān)部門制定的規(guī)章等。

三、禁止以弄虛作假的方式規(guī)避招標(biāo)

為防止采購人濫用上述規(guī)定情形規(guī)避招標(biāo)，本條第2款強調(diào)，招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于規(guī)避招標(biāo)行為。一些招標(biāo)人采用弄虛作假，隱瞞事實，偽造和混淆項目主體、項目性質(zhì)和資金來源，拆解分割項目，以及提供其他可以不進行招標(biāo)的虛假情況等方式達到規(guī)避招標(biāo)。例如，偽造資質(zhì)或者資格證書，用以證明具備自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的能力;偽造證明材料證明招標(biāo)項目需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);以墊資施工為目的，打著BT(建設(shè)和轉(zhuǎn)讓)的旗號，實際并不存在產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓(T)，以此規(guī)避施工招標(biāo)等。

第二十二條 [對文件的異議]

潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前，應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。

【釋義】本條是關(guān)于對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件異議的規(guī)定。

本條進一步明確了招標(biāo)投標(biāo)活動的異議制度。設(shè)立異議制度的本意在于加強當(dāng)事人之間的相互監(jiān)督，鼓勵當(dāng)事人之間加強溝通，及早友好地解決爭議，避免矛盾激化，從而提高招標(biāo)投標(biāo)活動的效率。正因為如此，實名提出異議，有利于招標(biāo)人與異議人及時進行充分溝通。

一、提出異議的主體是潛在投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人

本條規(guī)定的異議主體的范圍源自《招標(biāo)投標(biāo)法》第65條規(guī)定。本條所稱潛在投標(biāo)人包括資格預(yù)審申請人。就有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動的異議主體而言，其他利害關(guān)系人是指投標(biāo)人以外的，與招標(biāo)項目或者招標(biāo)活動有直接或者間接利益關(guān)系的法人、其他組織和自然人。主要有：一是有意參加資格預(yù)審或者投標(biāo)的潛在投標(biāo)人。在資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告存在排斥潛在投標(biāo)人等情況，致使其不能參加投標(biāo)時，其合法權(quán)益即受到侵害，是招標(biāo)投標(biāo)活動的利害關(guān)系人。二是茌市場經(jīng)濟條件下，只要符合招標(biāo)文件規(guī)定，投標(biāo)人為控制投標(biāo)風(fēng)險，在準(zhǔn)備投標(biāo)文件時可能采用訂立附條件生效協(xié)議的方式與符合招標(biāo)項目要求的特定分包人和供應(yīng)商綁定投標(biāo)，這些分包人和供應(yīng)商和投標(biāo)人有共同的利益，與招標(biāo)投標(biāo)活動存在利害關(guān)系。三是投標(biāo)人的項目負責(zé)人一般是投標(biāo)工作的組織者，其個人的付出相對較大，中標(biāo)與否與其個人職業(yè)發(fā)展等存在相對較大關(guān)系，是招標(biāo)投標(biāo)活動的利害關(guān)系人。

二、對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件的異議應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間前提出

本條與《條例》第44條和第54條規(guī)定是對特定情形下提出異議時間的限制。資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件是決定資格審查和招標(biāo)成敗的關(guān)鍵文件，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的公開、公平、公正和誠實信用原則，符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，避免排斥潛在投標(biāo)人。資格預(yù)審申請人和潛在投標(biāo)人等在獲取資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件后，發(fā)現(xiàn)存在上述問題且有異議的，應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審申請截止時間2日前或者投標(biāo)截止時間10日前提出，以便招標(biāo)人有足夠的時間采取必要的措施給予糾正，盡可能減少對正常招標(biāo)投標(biāo)程序的影響，避免事后糾正造成損失過大。實踐中，提出異議的人應(yīng)當(dāng)充分重視本款規(guī)定的異議提出時限，避免異議權(quán)甚至投訴權(quán)因時效原因而滅失。

需要說明的是，本條規(guī)定的提出異議的截止時間普遍晚于《條例》第21條規(guī)定的招標(biāo)人對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件進行澄清或者修改的時間，兼顧了效率和公平。第21條是針對招標(biāo)人的要求。為確保潛在投標(biāo)人有足夠的時間準(zhǔn)備資格預(yù)審申請文件和投標(biāo)文件，招標(biāo)人對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件進行澄清或者修改越早越好。

招投標(biāo)的具體釋義和實施細則我國法律是有很詳細的解釋的，招標(biāo)投標(biāo)在進行時，一定要進行詳細的了解，以免造成不必要的麻煩。在生活中，大家還是要根據(jù)自身的實際情況進行?？傊欢ㄒ裱嚓P(guān)規(guī)定，合理合法進行招投標(biāo)。

簡易招投標(biāo)流程該怎樣操作

招投標(biāo)法實施細則有哪些內(nèi)容？

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