第三章　有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　第七十二條　有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

　　公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　從理論上講，股東的出資是可以轉(zhuǎn)讓的，由于公司的性質(zhì)不同，法律(主要是公司法、證券法等部門(mén)法)對(duì)出資轉(zhuǎn)讓的限制也不同。對(duì)重視人合因素的有限責(zé)任公司來(lái)說(shuō)，內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不涉及第三人(公司外、股東以外)的利益，股東之間的相互信任也沒(méi)有發(fā)生變化，而向外轉(zhuǎn)讓會(huì)因吸收新股東而影響股東間的信任基礎(chǔ)。因此，法律對(duì)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓限制較松，而對(duì)外部轉(zhuǎn)讓限制較嚴(yán)格，同時(shí)為保持一致性也就有股東對(duì)轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

　　內(nèi)部轉(zhuǎn)讓--股東之間轉(zhuǎn)讓股份無(wú)需其他股東同意，轉(zhuǎn)讓的受讓方協(xié)商一致，轉(zhuǎn)讓即可成立。

　　外部轉(zhuǎn)讓--經(jīng)其他股東半數(shù)同意，意味著擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東被排除了表決權(quán)，法條規(guī)定了通知并答復(fù)的期限為30日。

　　第2款規(guī)定“不同意就購(gòu)買(mǎi)，不購(gòu)買(mǎi)就視這同意轉(zhuǎn)讓”，但沒(méi)有規(guī)定此時(shí)的“購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價(jià)格的確定原則”，實(shí)踐中會(huì)出現(xiàn)“欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)價(jià)格抬高”、或者“不同意轉(zhuǎn)讓的股東只同意低價(jià)購(gòu)買(mǎi)該股權(quán)”，即使適用“同等條件下”的原則，也存在諸多弊端，這需要外部法律約束機(jī)制的建立與完善。

　　第3款：“同等條件下”是指轉(zhuǎn)讓方對(duì)其他股東和第三人的轉(zhuǎn)讓條件相同。

　　第4款：多個(gè)股東主張行使優(yōu)先權(quán)，以出資比例即按照股東各自所占公司股份的比例購(gòu)買(mǎi)，從而保證了準(zhǔn)確反映出各股東在公司中的地位。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓--不論在形式上，還是實(shí)質(zhì)上都股東權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。公司運(yùn)作中，常用的“出資轉(zhuǎn)讓”與“股份轉(zhuǎn)讓”，兩者、同“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”在使用時(shí)意思沒(méi)有實(shí)質(zhì)性差別，只是“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”使用較少。出資是公司設(shè)立前出資人或股東的行為，公司一經(jīng)成立出資人的出資即轉(zhuǎn)化為公司法人財(cái)產(chǎn)，即出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，對(duì)應(yīng)的，出資人獲得的是股東權(quán)，而非財(cái)產(chǎn)，因此此時(shí)不是，也不可能轉(zhuǎn)讓“出資”，故法條上界定為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”在概念上是最準(zhǔn)確、最清楚的。而第74條規(guī)定的“注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)”存在著混淆了法律概念界限的問(wèn)題，只是實(shí)際意義似乎是“新股東頂下了原股東的出資”，為人們所接受，注銷(xiāo)原出資證明書(shū)是正確的，取而代之的應(yīng)是“股權(quán)受讓證明書(shū)”或“持股證明書(shū)”，公司發(fā)起人的出資與新股東購(gòu)買(mǎi)的股權(quán)是不同的，應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，或者在公司章程中加以界定。

　　第七十三條　人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿(mǎn)二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限責(zé)任公司股東股權(quán)的規(guī)定

　　〖評(píng)析〗

　　這條在實(shí)質(zhì)上，是在人民法院強(qiáng)制執(zhí)行下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在此前沒(méi)有法律或司法解釋對(duì)此有明確規(guī)定，只是在司法實(shí)踐中早已如此辦理。該法條對(duì)“股權(quán)可執(zhí)行”進(jìn)行了澄清與肯定。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　問(wèn)題是，公司法在此情形下，仍未對(duì)以“股權(quán)出資”作出明確載明。被執(zhí)行的在沒(méi)有變現(xiàn)可能的條件下，股權(quán)可能有兩種基本用途：1、執(zhí)行給債權(quán)人持有;2、是由申請(qǐng)執(zhí)行人持有;即不發(fā)生公司減資，而是股東變更，出現(xiàn)了新股東。這是股東依據(jù)第74條的規(guī)定，實(shí)質(zhì)就是出資人(或稱(chēng)出資人替換)。

　　第七十四條　依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司章程，出資證明書(shū)及股東名冊(cè)變更的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　這是修改公司章程不需股東會(huì)表決的唯一例外。

　　第七十五條　有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

　　(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的;

　　(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;

　　(三)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

　　自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于異議股東股權(quán)收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　保持資本確立、保持、不變的法定資本制度三原則

　　這是“資本多數(shù)決原則”的相對(duì)限制，或稱(chēng)對(duì)中小股東權(quán)益的維護(hù)以及對(duì)決議投反對(duì)票的股東的救濟(jì)措施。“沒(méi)有救濟(jì)途徑，實(shí)體權(quán)利也將是空話(huà)”股份收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)允許股東退股，公司回購(gòu)股份，實(shí)質(zhì)上發(fā)生的公司減資，股東人數(shù)減少。收買(mǎi)回的股份可以采用配股或獎(jiǎng)勵(lì)員工，此時(shí)公司資本可能不變，但股東人數(shù)可能恢復(fù)不減少。

　　由于是減資行為，異議股東的股份收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)受公司減資制度的約束。

　　第七十六條　自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于有限責(zé)任公司中發(fā)生股東死亡時(shí)股權(quán)繼承的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　首先應(yīng)當(dāng)是股東資格的繼承，這一資格繼承是因股東權(quán)作為非實(shí)物財(cái)產(chǎn)性的遺產(chǎn)繼承而產(chǎn)生。股東資格應(yīng)當(dāng)不直接涉及人身權(quán)，而是由出資與人出資或股東出資所決定，因此符合我國(guó)《繼承法》，應(yīng)當(dāng)可以繼承。

　　股東資格的繼承就直接帶來(lái)了股東權(quán)利以及分紅權(quán)，即繼承權(quán)在經(jīng)濟(jì)利益上的反映。但是由于股東以及股東會(huì)在公司的、諸如人合性、老股東利益、繼承人、股東人數(shù)劇增等特殊性，因此法律上不能作出強(qiáng)制性規(guī)定，該法條必然得的有“但書(shū)”任意規(guī)范。

　　[ 參考章程條款]

　　經(jīng)股東過(guò)半數(shù)通過(guò)，同意在死亡股東的法定繼承人提出書(shū)面繼承股權(quán)的申請(qǐng)，方成為股東繼受。股東會(huì)決議不同意繼承申請(qǐng)或未形成股東會(huì)決議的，公司應(yīng)當(dāng)以合理的價(jià)格收購(gòu)該股份，否則法定繼承人有權(quán)向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。