第五條 農村集體經(jīng)濟組織成員有權依法承包由本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的農村土地。

　　任何組織和個人不得剝奪和非法限制農村集體經(jīng)濟組織成員承包土地的權利。

　　【釋義】 本條是關于農村集體經(jīng)濟組織成員享有承包權的規(guī)定。

　　根據(jù)本法的規(guī)定，國家實行農村土地承包經(jīng)營制度。農村土地承包主要是農村集體經(jīng)濟組織內部的家庭承包，此外，對不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等，可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包。

　　在家庭承包中，農村土地應當依法發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織成員經(jīng)營。對不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等，采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包的，本集體組織成員在同等條件下有優(yōu)先承包權。

　　本條第1款規(guī)定：“農村集體經(jīng)濟組織成員有權依法承包由本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的農村土地。”該款規(guī)定主要有以下幾個含義：

　　一、農村集體經(jīng)濟組織成員有權承包的土地是農村集體所有的土地以及國家所有依法由農民集體使用的農村土地

　　按照憲法和土地管理法等法律規(guī)定，農村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農民集體所有。農民集體所有有三種主要形式：一是村農民集體所有；二是村內兩個以上農村集體經(jīng)濟組織的農民集體所有；三是鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）農民集體所有。農村土地主要包括耕地、林地、草地、荒山、荒溝、荒丘、荒灘、養(yǎng)殖水面等。對本農村集體經(jīng)濟組織發(fā)包的土地，農民有權承包。

　　二、有權承包本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的土地的是本集體經(jīng)濟組織的成員

　　如果土地是由村農民集體經(jīng)濟組織發(fā)包的，村集體經(jīng)濟組織成員有權承包。如果土地是由村內兩個以上農村集體經(jīng)濟組織各自發(fā)包的，各該集體經(jīng)濟組織的成員有權承包。由于鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）農民集體所有的農業(yè)用地大多面積較小，因此一般不向本集體經(jīng)濟組織所有成員發(fā)包。如江西某鄉(xiāng)集體所有的耕地只有48畝，大部分是實驗田，主要用于推廣新品種，進行農業(yè)科研。

　　三、本農村集體經(jīng)濟組織成員是指本集體經(jīng)濟組織內的所有成員

　　比如家庭承包中的承包方是農村集體經(jīng)濟組織的農戶。發(fā)包方將土地發(fā)包給農戶經(jīng)營時，應當按照每戶所有成員的人數(shù)來確定承包土地的份額，也就是通常所說的“按戶承包，按人分地”，也叫“人人有份”。由于每個集體經(jīng)濟組織成員在本集體經(jīng)濟組織中均享有成員權，也由于農村土地是農民的基本生產資料，也是他們的基本生活保障，因此，每個農村集體經(jīng)濟組織的成員都享有土地承包權。如村集體中的每個村民，只要一出生，不論年長年幼、是男是女，都有承包權。這一點與村民會議成員權不同，按照村委會組織法的規(guī)定，村民會議由本村18周歲以上的村民組成；年滿18周歲的村民都有選舉權和被選舉權。而家庭土地承包權，則沒有年齡限制。

　　本條第2款規(guī)定：“任何組織和個人不得剝奪和非法限制農村集體經(jīng)濟組織成員承包土地的權利。”因此任何組織和個人不得以民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限等理由，剝奪和非法限制農村集體經(jīng)濟組織成員的承包權利。任何組織和個人剝奪和非法限制農村集體經(jīng)濟組織成員的承包權利的，應當依照本法和其他法律的規(guī)定，承擔法律責任。