“企業知識產權非法濫用說”抓住了知識產權壁壘的本質內核——知識產權濫用,即當知識產權的運用破壞了知識產權制度應有的衡平機制而被濫用。從而背離了知識產權制度的價值目標,扭曲了正常的國際貿易時,就對受害國構成知識產權壁壘。但該說卻遺憾地將知識產權壁壘完全視為企業行為,忽視了知識產權壁壘首先是一種國家貿易壁壘,由于當前國際貿易實踐中知識產權壁壘的“主角”仍然是國家,所以,無論是國家以知識產權為名實施的懲罰性貿易制裁,還是企業揮舞知識產權大棒利用知識產權優勢進行不公平貿易,都構成知識產權壁壘。
除了上述主流觀點外,還有一種非主流的“技術性貿易壁壘說”。如有學者認為:“本質上,知識產權貿易壁壘就是與知識產權相關的技術性貿易壁壘”。實際上,許多技術性壁壘與知識產權無涉,而國家實施的知識產權壁壘也不是技術壁壘,知識產權壁壘在國際貿易中涉及的商品種類與數量比“技術壁壘”廣泛得多,所以,知識產權壁壘與技術壁壘是一種各自獨立但部分又有交叉的關系。
(四)知識產權壁壘概念的新界定
根據我國商務部頒行的《對外貿易壁壘調查規則》第3條規定:外國(地區)政府采取的或支持的措施或做法存在下列情形之一的,視為貿易壁壘:(1)違反該國(地區)與我國共同締結的或共同參加的經濟貿易條約或者協定規定的義務;(2)造成下列負面影響之一,對我國產品或服務進入該國市場或第三國市場可能造成阻礙或者限制,對我國產品或服務在該國市場或第三國市場競爭力造成或可
能造成損害,對該國或第三國的產品或服務向我國出口造成或可能造成阻礙或者限制。筆者認為,知識產權壁壘是國家或企業背離知識產權制度主旨濫用知識產權,違反其締結的或者參加的經貿條約、協定或本國法規定的義務,給他國造成或可能造成市場準入的阻礙或者限制,或給它國產品或服務在國際市場競爭力造成或可能造成損害,從而不合理妨礙國際貿易的措施或做法。
二、知識產權壁壘的本質
知識產權本來是鼓勵知識創新、刺激技術進步、促進經濟增長的制度,其制度績效應當有利于國際貿易,而不應當成為國際貿易發展的壁壘。那么,知識產權是如何不僅不能促進國際貿易,反而成為國際貿易的壁壘呢?
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