聚焦刑訴法修改：技術(shù)偵查合法化劍指貪官外逃案

　　時(shí)隔15年，刑事訴訟法——這部與公民權(quán)利息息相關(guān)、與打擊犯罪密切相連的大法迎來了第二次大修。在全國(guó)人大公布的這次修正案草案中，爭(zhēng)議最大的問題之一是，如何看待這次從無到有新增的技術(shù)偵查及其電子數(shù)據(jù)。

　　電話、攝像頭、電子郵件、微博，這些記錄人們?nèi)粘Ｐ雄櫤碗[私的信息平臺(tái)的背后，可能還有一只“眼睛”——技術(shù)偵查。對(duì)于長(zhǎng)期依賴口供的公安機(jī)關(guān)和反貪部門而言，這些“電子眼”技術(shù)究竟是“利劍”，還是“包袱”?對(duì)于期待社會(huì)和諧的普通大眾而言，它們究竟是“福音”，還是“隱患”?當(dāng)今社會(huì)已是科技時(shí)代，具有隱秘性、信息性、科技性的技術(shù)偵查，給我們帶來了在隱私社會(huì)中如何防范“技術(shù)迷信”、保障公民權(quán)利的難題。

　　———— 草案規(guī)定 ————

　　我國(guó)于2000年加入《打擊跨國(guó)有組織犯罪公約》，2005年加入《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》，它們都規(guī)定締約國(guó)在打擊相關(guān)犯罪時(shí)可以使用“電子或者其他監(jiān)視形式”等技術(shù)偵查措施。這對(duì)我國(guó)刑事訴訟法修改而言是一種國(guó)際環(huán)境的壓力。

　　上次刑事訴訟法修改至今的這15年，是中國(guó)經(jīng)濟(jì)大發(fā)展、科技大進(jìn)步的15年。這次草案增加技術(shù)偵查作為一節(jié)，反映了刑事訴訟法日益走向科技時(shí)代。全國(guó)人大在草案說明中指出，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展和犯罪情況的變化，需要完善偵查措施，賦予偵查機(jī)關(guān)必要的偵查手段，加強(qiáng)打擊犯罪的力度，同時(shí)，也要強(qiáng)化對(duì)偵查措施的規(guī)范、制約和監(jiān)督，防止濫用。

　　偵查特殊類型的犯罪允許技術(shù)偵查

　　草案規(guī)定，對(duì)危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴(yán)重危害社會(huì)的犯罪案件以及重大的貪污、賄賂犯罪案件，利用職權(quán)實(shí)施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施。

　　技術(shù)偵查的材料可以作為證據(jù)使用

　　草案在證據(jù)種類中增加規(guī)定了電子數(shù)據(jù)。通過技術(shù)偵查獲得的電子數(shù)據(jù)，將作為“電子證據(jù)”或“科技證據(jù)”被采納。電子數(shù)據(jù)，是以電子形式存在的用作證據(jù)的一切材料及其派生物，或者說是借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)。

　　偵查人員和相關(guān)人員有保密義務(wù)

　　為保障人權(quán)，草案規(guī)定，偵查人員對(duì)于采取技術(shù)偵查措施過程中知悉的國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私，應(yīng)當(dāng)保密;對(duì)于采取技術(shù)偵查措施獲取的與案件無關(guān)的信息和事實(shí)材料，應(yīng)當(dāng)及時(shí)銷毀。采取技術(shù)偵查措施獲取的材料，只能用于對(duì)犯罪的偵查、起訴和審判，不得用于其他用途。公安機(jī)關(guān)依法采取技術(shù)偵查措施，有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合，并對(duì)有關(guān)情況予以保密。———— 專家說法 ————

　　針對(duì)我國(guó)非常嚴(yán)峻的“貪官外逃”現(xiàn)象以及日益攀升的“網(wǎng)絡(luò)釣魚”等詐騙案件，如何才能有效地通過偵查獲得證據(jù)，控制犯罪嫌疑人?電話監(jiān)聽等方式在國(guó)外偵查犯罪中已經(jīng)比較普遍，為什么我國(guó)刑事訴訟法現(xiàn)在才試圖規(guī)定呢?

　　早期的技術(shù)偵查手段

　　在我國(guó)有關(guān)“技術(shù)偵查”的法律規(guī)定最早出現(xiàn)在1993年《國(guó)家安全法》中，當(dāng)時(shí)甚至采納的半軍事化的稱謂，即“技術(shù)偵察措施”。該法第10條規(guī)定：“國(guó)家安全機(jī)關(guān)因偵察危害國(guó)家安全行為的需要，根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定，經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù),可以采取技術(shù)偵察措施。”1995年《人民警察法》第16條對(duì)此作了擴(kuò)大規(guī)定:“公安機(jī)關(guān)因偵查犯罪的需要，根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定，經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵察措施。”根據(jù)有關(guān)解釋，這些“技術(shù)偵察措施”主要包括電子偵聽、電話監(jiān)聽、電子監(jiān)控、秘密拍照或錄像、秘密獲取某些物證、郵件檢查等專門技術(shù)手段。作為偵查犯罪最主要依據(jù)的基本法——刑事訴訟法對(duì)此沒有規(guī)定。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　在實(shí)踐中，自80年代晚期也開始使用測(cè)謊儀為偵查人員提供線索并協(xié)助辦案。在一些非常重大的貪污賄賂案件中，檢察機(jī)關(guān)經(jīng)過審批程序也在公安機(jī)關(guān)協(xié)助下使用上述手段。

　　技術(shù)偵查為何邊緣化

　　許多“技術(shù)偵察手段”在貪官外逃等案為什么會(huì)“失靈”呢?北京師范大學(xué)宋英輝教授領(lǐng)銜的課題組，通過各地調(diào)研發(fā)現(xiàn)，它們多限于國(guó)家安全和特別重大的一些案件，在職務(wù)犯罪案件中適用率并不高。最主要的原因是，由于《刑事訴訟法》沒有規(guī)定上述“技術(shù)偵察手段”，反而出于人權(quán)保障考慮，要求辦案機(jī)關(guān)在立案以前不得采取強(qiáng)制措施，在初查階段不得適用限制、剝奪人身自由及涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)的強(qiáng)制性措施。其次，對(duì)于這些“技術(shù)偵察手段”，檢察機(jī)關(guān)基本上處于一種“商請(qǐng)”、“借用”的狀態(tài)，并主要由公安機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行;在規(guī)范不詳盡的情況下，它們擔(dān)心一旦在執(zhí)行中不慎重，可能侵犯公民基本權(quán)利。許多檢察官認(rèn)為：“與其惹來一身麻煩，不如不用。”

　　嚴(yán)重依賴口供的無奈和弊端

　　對(duì)于辦案人員而言，技術(shù)偵查邊緣化，“靠一支筆、一張紙、一張桌辦案”，確是滿腹無奈和心酸。當(dāng)前許多犯罪都呈現(xiàn)隱蔽化、組織化、智能化、復(fù)合化，甚至國(guó)際化趨勢(shì)。類似四川移動(dòng)高管李某外逃案一樣，由于缺乏技術(shù)偵查，辦案機(jī)關(guān)很難發(fā)現(xiàn)和收集嫌疑人涉嫌犯罪的實(shí)物證據(jù)，也很難發(fā)現(xiàn)其出逃的“計(jì)謀”和“路線”等。有檢察官稱：“有時(shí)只能看著貪官所乘坐的飛機(jī)在頭上飛過去……”

　　偵查盜用網(wǎng)絡(luò)信息的“網(wǎng)絡(luò)釣魚”這類犯罪，尤其是跨國(guó)情形的，沒有先進(jìn)的技術(shù)偵查，很難收集到相關(guān)證據(jù)。中國(guó)政法大學(xué)法律應(yīng)用研究中心奚瑋研究員認(rèn)為，對(duì)于缺乏證據(jù)和信息獲取能力的偵查機(jī)關(guān)來說，不敢用、不能用技術(shù)偵查無疑是一個(gè)制度“瓶頸”，也迫使其不得不依賴于口供辦案或者尋求其他機(jī)關(guān)協(xié)助。

　　在專家建議稿中，中國(guó)政法大學(xué)終身教授、刑事訴訟法學(xué)泰斗陳光中主張，技術(shù)偵查手段的法制化，既有利于加強(qiáng)其程序控制從而保障人權(quán)，也有利于追訴機(jī)關(guān)更好地利用這些手段控制犯罪，指控犯罪。

　　———— 立法建言 ————

　　技術(shù)偵查是“雙刃劍”：可能是犯罪分子的“克星”，也可能是公民權(quán)利的“災(zāi)難”。在使用上稍有不慎，它們可能會(huì)嚴(yán)重侵犯相對(duì)人的人身、財(cái)產(chǎn)、隱私，乃至尊嚴(yán)。在美國(guó)、德國(guó)、俄羅斯、日本、加拿大、法國(guó)等國(guó)家，都有刑事訴訟法專門章節(jié)或特別法案規(guī)定監(jiān)聽等技術(shù)偵查手段，用來打擊一些重大、復(fù)雜犯罪，同時(shí)規(guī)定了嚴(yán)格的適用條件、程序和救濟(jì)措施。完善我國(guó)技術(shù)偵查，關(guān)鍵要堅(jiān)持四個(gè)法制化原則。

　　重罪大案原則：不宜“大炮轟蚊子”

　　現(xiàn)代科技在訴訟程序中的應(yīng)用并不是萬能的。被稱為萬能技術(shù)的“DNA鑒定”也存在一定的誤差，可能釀成錯(cuò)案。監(jiān)聽等技術(shù)偵查存在“誤聽”也不奇怪。美國(guó)在“911事件”后的《愛國(guó)者法案》曾擴(kuò)大監(jiān)聽并為此遭受廣泛批評(píng)。

　　在適用范圍上，草案中“其他嚴(yán)重危害社會(huì)的犯罪案件”容易成為“口袋”，應(yīng)該附加對(duì)這類特殊情形的特殊審批程序。在操作中，還應(yīng)堅(jiān)持大案標(biāo)準(zhǔn)，具體可通過案情復(fù)雜程度、涉案數(shù)額、可能判處刑罰等綜合界定，不宜“大炮轟蚊子”。

　　必要性原則：防范“需要”的濫用

　　在適用條件上，草案中“根據(jù)偵查犯罪的需要”表述過于籠統(tǒng)，應(yīng)貫徹必要性原則。在啟動(dòng)條件上可限定為：不適用該手段難以收集證據(jù)、達(dá)到偵查目的;偵查部門必須經(jīng)過初步的調(diào)查或偵查，掌握一定數(shù)量的線索和證據(jù)，證實(shí)嫌疑人具有確實(shí)的犯罪意圖或者是正在實(shí)施犯罪，或該特定人員確實(shí)與案件有關(guān)。在結(jié)束條件上可限定為：收集到必要證據(jù)，達(dá)到適用強(qiáng)制措施的證據(jù)條件。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　合法性原則：禁止超越法律之門

　　適用技術(shù)偵查應(yīng)強(qiáng)調(diào)程序的法定性，同時(shí)明確程序違法的相關(guān)制裁規(guī)則和救濟(jì)機(jī)制，尤其是確立犯罪嫌疑人的異議權(quán)和民事賠償請(qǐng)求權(quán)。草案對(duì)于技術(shù)偵查中非法證據(jù)排除問題應(yīng)該專門擬定一條款，如同死刑案件中證據(jù)規(guī)定。“家是每個(gè)人的城堡”，不能以技術(shù)偵查的名義超越法律之門，侵犯公民隱私。在英國(guó)“竊聽門”事件中，本應(yīng)屬于偵查措施的監(jiān)聽被其他部門濫用，其釀成的危機(jī)就是一個(gè)警醒。協(xié)同性原則：不宜“單打獨(dú)斗”

　　適用技術(shù)偵查，必須在配套資金、科技裝備、信息數(shù)據(jù)庫和專門人才等方面有所保障。同時(shí)，我國(guó)電信、銀行、出入境管理、服務(wù)業(yè)等機(jī)構(gòu)，也應(yīng)完善相關(guān)信息服務(wù)機(jī)制，實(shí)現(xiàn)與技術(shù)偵查的協(xié)同配合。對(duì)待測(cè)謊技術(shù)等技術(shù)偵查措施，不能迷信，不能強(qiáng)求，而應(yīng)在明確其只是提供偵查線索前提下，迅速、及時(shí)收集其他證據(jù)，獲得其他機(jī)構(gòu)的支持。

　　“貪官外逃”案：技術(shù)偵查滯后

　　—案件回放

　　2010年3月，四川移動(dòng)公司高管李某擅自離職，不知去向。據(jù)查，其可能取道香港潛逃到了加拿大。此前，國(guó)家審計(jì)署派小組進(jìn)駐四川移動(dòng)，并約見李某等談話。根據(jù)報(bào)道，李某出逃之前有長(zhǎng)達(dá)五年的“布局”，并陸續(xù)秘密地轉(zhuǎn)走4.2億元不明資產(chǎn)。許多老百姓抱怨，對(duì)李某這類貪腐時(shí)間長(zhǎng)、多次遭遇舉報(bào)的官員應(yīng)該用監(jiān)聽等手段偵查其犯罪、預(yù)防其外逃。

　　“網(wǎng)絡(luò)釣魚”案：比電信詐騙更瘋狂

　　2011年7月，江蘇省昆山市某玩具公司報(bào)案稱，有人盜用該公司電子郵箱向海外客戶發(fā)送郵件，謊稱公司原銀行賬號(hào)因故停用，讓客戶將貨款匯至一香港的銀行賬號(hào)上。公司客戶被詐騙貨款3萬余美元。相比電話、短信等詐騙而言，“網(wǎng)絡(luò)釣魚”在全世界范圍內(nèi)日益猖獗。詐騙者利用欺騙性的電子郵件和偽造的Web站點(diǎn)等讓受騙者“上鉤”，使他們泄露信用卡號(hào)、賬戶和口令、社保編號(hào)等財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)。

　　英國(guó)“竊聽門”：挑戰(zhàn)隱私的底限

　　2011年7月8日，英國(guó)首相卡梅倫宣布，將成立獨(dú)立調(diào)查委員會(huì)對(duì)即將關(guān)張的《世界新聞報(bào)》的一系列“竊聽”丑聞進(jìn)行調(diào)查。

　　倫敦警察局透露，背景復(fù)雜的《世界新聞報(bào)》“竊聽”了眾多名人、政治家、軍人，甚至“倫敦地鐵爆炸案”遇難者家屬的電話。受害者可能多達(dá)4000人。

　　世界輿論大嘩。監(jiān)聽一旦失控或被利用，不僅嘲弄了新聞的倫理，而且挑戰(zhàn)了公民隱私的底限。