??? 全國人大在1997年修訂《刑法》時，在第395條規定了巨額財產來源不明罪，體現了國家嚴懲貪污、打擊腐敗的決心，客觀上也對貪污腐敗犯罪起到了一定的遏制和預防作用。但在司法實踐中，由于立法的過于粗疏和概括，司法機關在適用巨額財產來源不明罪時困難重重，突出表現為在司法實踐中極少適用，甚至還從來沒有單獨適用過。筆者認為，有必要對巨額財產來源不明罪現行立法重新評析，以便完善其不足所在。

??? 一、巨額財產來源不明罪立法上的不足

??? 筆者認為，現行巨額財產來源不明罪立法的不足主要表現在：

?? （一）宏觀方面

??? 1、現行立法過于分散，缺乏統一。有關巨額財產來源不明罪的立法有刑法典、司法解釋、行政法規、規章、政策等多種形式。

??? 2、從總體上看，法律效力不高，許多規定尚停留在政策和制度層面，還沒有上升到法律層面。

??? 3、現行立法規定整體不協調，各個規定之間不能相互銜接，沒有形成一個系統。

?? （二）微觀方面

??? 1、犯罪主體與財產申報主體范圍不一致。我國巨額財產來源不明罪的犯罪主體限于國家工作人員，包括國家機關中從事公務的人員或依法以國家工作人員論的人員。財產申報主體限于機關、社會團體、事業單位的縣級以上領導干部以及國有大中型企業的負責人。因而，財產申報主體范圍明顯小于巨額財產來源不明罪犯罪主體的范圍，二者的嚴重脫節，不利于刑事責任的追究和認定。

??? 2、犯罪行為對象和申報財產的范圍過于狹窄，給規避財產留有余地。巨額財產來源不明罪要求的“財產、支出和收入”僅指行為人的財產、支出和收入，不包括其他家庭成員的財產、支出和收入，同時對于行為人的債務的增減狀況、擁有的知識產權、財產期權沒有考察。申報財產的范圍僅限于個人的部分收入，而非全部收入，更非申報主體整個家庭財產狀況。上述規定范圍的不周全，給規避財產留下了余地。

??? 3、“說明”的規定過于粗糙，有其不合理之處。首先，“可以說明”的法律適用的必然性較低。其次對“說明”的程度的要求較低，沒有給出“令人滿意的”、“合理的”限定。由于立法的缺陷，造成了司法實踐中具體操作標準的混亂。

??? 4、本罪缺乏附加刑的規定。現行立法僅規定對財產差額部分予以追繳，而沒有規定附加罰金或沒收個人財產的一部或全部，也容易輕縱犯罪分子，不利于實現刑法的一般預防與特殊預防相結合的原則。

??? 二、完善巨額財產來源不明罪的對策

?? （一）立法完善

??? 1、統一現行立法，盡快將已成熟的規章、制度和政策上升為法律，完善現行立法，使之形成一個完整統一的體系，提高法律適用的頻率和效率，以利于打擊貪污腐敗犯罪。

??? 2、增加財產附加刑的規定。巨額財產來源不明罪既屬于職務犯罪，又屬于經濟犯罪。在刑法理論上，這類犯罪首先侵害的是國家公職人員隊伍的廉潔性和國家機關正常工作秩序以及公共財產所有權。從行為人主觀上而言，其追逐的是非法的財產利益。如若行為人認為在經濟利益上不合算，就有可能收斂甚至放棄犯罪。因此設置刑罰時，應當設置適用財產刑罰，以便更好地發揮本罪刑罰的威懾力和懲罰功能。

??? 3、加強犯罪嫌疑人在說明財產來源時的舉證責任。應當將刑法第395條第一款中“可以責令說明”修正為“應當責令說明”，以增強法條適用的必然性。同時，還應加強“說明”的程度，即“說明”是否圓滿。作為特殊主體，國家工作人員有義務說明其財產來源。國外一些國家和地區都不以犯罪嫌疑人對財產來源做出說明或解釋為限，而是要求做出滿意解釋。如香港、新加坡均要求做出圓滿解釋。而我國現行法律僅要求“說明”就行，所以實踐中幾乎很少有犯罪嫌疑人不能“說明”的情況。如果現行法律能進一步對于“說明”加以限制，要求犯罪嫌疑人做出“滿意的說明”或者“提供證據說明”，那么有意逃避法律的貪污賄賂分子就不那么容易逃脫。#p#分頁標題#e#

?? （二）制度建設

??? 針對當前巨額財產來源不明罪在立法上的諸多不足和在司法實踐上的尷尬處境，除了應當從立法上加以完善以外，更應從制度上加大建設的步伐，使之從多方面對貪污腐敗現象加以遏制，從而更好地為我國現代化建設保駕護航。從制度上主要加強以下四個方面的建設：

??? 1、建立和完善公務人員個人財產申報制度。財產申報制度是巨額財產來源不明罪的前置制度。建立和完善國家公務人員的財產申報制度，使國家工作人員的財產狀況始終處于國家的有效的監督之下，防止當出現巨額財產時才發現其來源難以查明的失控狀態，同時擴大財產申報的主體和范圍，使之與現行立法相一致。最后，應加強審計機關和監察機關對各級國家工作人員的財產情況的審查和監督，以推進現行的財產申報制度的實施和完善。

??? 2、建立和完善金融監管機制。以我國實行個人存款實名制為標志，金融監管機制開始對國家工作人員的財產給予了及時、全面的監控。這有利于抑制腐敗，更有利于國家財政、稅收的征管。但是，目前的金融監管機制作用十分有限，各大銀行之間信息溝通渠道不暢，交流信息不完整，同一姓名可以在不同的銀行甚至同一銀行的不同營業點開立多個帳戶，使得腐敗分子還有可乘之機。

??? 3、堅持黨的監督、群眾監督和輿論監督相結合的策略。實踐中對于巨額財產來源不明罪的追究大部分源自群眾的舉報、紀委的查處和媒體的揭發。因此，對于國家工作人員應當從黨、國家和群眾三方面加以監控，廣開舉報渠道，加大輿論監督力度，充分發揮紀委作用，多層次地打擊腐敗。

??? 4、改革現行反腐機制，著力提高巨額財產來源不明罪的刑罰實現率，變 “附帶罪名”為首選罪名，以遏制此類犯罪的迅增勢頭。司法實踐中巨額財產來源不明罪成為事實上的“附帶罪名”，除了法律條文本身存在問題之外，更主要地是由于執法、司法狀況整體不夠好，相關配套制度不完整或有制度而不執行，法定反貪污賄賂犯罪專門機關職能發揮不夠好。因此，有必要改革現行反腐機制，為巨額財產來源不明罪的法律適用提供良好的配套體制和法治環境。

作者單位：河南省鄭州市高新區人民法院

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