本章共十條,規定了違反中國人民銀行法有關條文的法律責任。法律責任是違反法律義務的后果,是一種“第二性”的義務,表現為對行為人的制裁措施。它是各法律部門必不可少的組成部分,是具體行為規范的重要內容。“徒善不足以自行”,法律中規定法律主體應當怎么作,不應當怎么做,就要相應解決應當做而不做,不應當做而做了怎么制裁的問題。如果法律只有行為規則而不規定違反規則的制裁措施,這樣的行為規則是無法推行的。有行為規則,同時又有違反這一規則的制裁措施,才能構成完整的行為規范。同時,法律責任的規定還必須與行為規則的規定相適應,規定得不足、不適合、畸輕畸重也不能達到預期的目的,會影響法律的社會效益。這是本章對整個中國人民銀行法的重要性所在。本章中,第四十二條、第四十三條和第四十四條對應本法第十九條的禁止性規定;第四十五條對應第二十條的規定;第四十六條對應修改后的第三十二條的規定;第四十八條和第四十九條分別對應第二十二條和第三十條的規定;第五十條和第五十一條分別對應第十五條和第十四條的禁止性規定。將本章各條與相應各禁止性條文結合起來,是發揮中國人民銀行法對有關社會關系的調整功能的關鍵所在。
違法行為由于侵犯的對象和危害程度的不同,在性質上也有不同。相應地對不同的違法行為也要給予不同的制裁措施。據此,法律責任一般又包括民事責任、行政責任和刑事責任。由于中國人民銀行法的內容基本屬于行政管理性規范,本章各條也基本是關于行政責任或刑事責任的規定。
第四十二條 偽造、變造人民幣,出售偽造、變造的人民幣,或者明知是偽造、變造的人民幣而運輸,構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的,由公安機關處十五日以下拘留、一萬元以下罰款。
[釋義] 本條是對偽造、變造人民幣等行為追究刑事責任和行政責任的規定。
為了與刑法有關規定統一,本條對原中國人民銀行法第四十一條的內容和表述都作了改造。同時,為了使行政處罰的力度適應當前有效制裁違法行為的需要,本條適當提高了行政罰款的額度,將原條文中的“五千元以下罰款”修改為“一萬元以下罰款”。
(一)偽造人民幣、出售偽造的人民幣或者明知是偽造的人民幣而運輸的刑事責任。
偽造人民幣是指仿照人民幣的形狀、特征、色彩制作假幣以假充真,偽造的方法可以是多種多樣的,如機器印刷、石印、影印、手繪等。
貨幣是特殊商品,關系國計民生。偽造貨幣或出售、運輸偽造的貨幣破壞了國家的財政、金融制度,破壞了社會經濟秩序,因此世界各國都把這些行為規定為犯罪加以懲處。新中國建國初期,政務院于1951年頒布了《妨害國家貨幣治罪暫行條例》,1955年,1957年又重申對偽造貨幣等行為依照該條例治罪,1979年刑法對偽造國家貨幣或者販運偽造的國家貨幣的行為規定了刑事責任。1997年刑法第一百七十條規定,偽造貨幣的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產:(一)偽造貨幣集團的首要分子;(二)偽造貨幣數額特別巨大的;(三)有其他特別嚴重情節的。第一百七十一條第一款規定,出售、購買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運輸,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數額特別巨大的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。第一百七十一條第三款規定,偽造貨幣共出售或者運輸偽造的貨幣的,依照本法第一百七十條的規定定罪從重處罰。
根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規定》,以上條款,分別規定了偽造貨幣罪和出售、購買、運輸假幣罪。根據最高人民法院的有關司法解釋,這里的“貨幣”是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。本條與刑法以上有關條款共同構成了對偽造人民幣、出售偽造的人民幣或者明知是偽造的人民幣而運輸的行為追究刑事責任的法律依據。#p#分頁標題#e#
偽造貨幣罪和出售、購買、運輸假幣罪的犯罪主體為一般主體,無特殊身份要求;犯罪客體是國家的貨幣制度,是對社會主義經濟秩序的破壞;在主觀方面,以故意為要件;在客觀方面,表現為偽造貨幣的行為,或出售、運輸一定數額以上的偽造貨幣的行為。偽造、出售偽造的人民幣的行為一般都基于故意,不存在因過失的問題,但運輸偽造的人民幣則有可能有過失的情況,如不知情為他人運輸。因而運輸偽造的人民幣構成犯罪的前提條件是明知是偽造的人民幣而運輸,不知情而運輸的,不構成犯罪。偽造人民幣、出售偽造的人民幣、或者明知是偽造的人民幣而運輸的,只要符合以上要件就是犯罪行為,就應當依據有關的刑事法律追究刑事責任。
(二)變造人民幣、出售變造的人民幣或者明知是變造的人民幣而運輸的刑事責任。
變造人民幣與偽造人民幣不同,偽造是仿制人民幣,而變造人民幣是在真幣的基礎上加以改造,比如把人民幣的正、背兩面撕開加工后成為兩張,把若干張人民幣剪開拼湊成比原來更多的張數,或者使用手繪或者其他方法使人民幣面額變大等。1951年政務院的《妨害國家貨幣治罪暫行條例》明確規定了變造國家貨幣罪。1997年刑法第一百七十三條規定,變造貨幣,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。變造貨幣罪與偽造貨幣罪在犯罪構成方面基本類似,在犯罪的客觀要件方面,刑法第一百七十三條規定的變造貨幣罪有“數額較大”的要求。在對中國人民銀行法第四十二條規定的這些行為追究刑事責任時,要特別注意數額問題。2000年4月《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》對這一問題作出了如下規定:
第一,偽造貨幣的總面額在二千元以上不滿三萬元或者幣量在二百張(枚)以上不足三千張(枚)的,依照刑法第一百七十條的規定,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。偽造貨幣的總面額在三萬元以上的,屬于“偽造貨幣數額特別巨大”。
第二,出售、購買假幣或者明知是假幣而運輸,總面額在四千元以上不滿五萬元的,屬于“數額較大”;總面額在五萬元以上不滿二十萬元的,屬于“數額巨大”;總面額在二十萬元以上的,屬于“數額特別巨大”,依照刑法第一百七十一條第一款的規定定罪處罰。
第三,變造貨幣的總面額在二千元以上不滿三萬元的,屬于“數額較大”;總面額在三萬元以上的,屬于“數額巨大”,依照刑法第一百七十三條的規定定罪處罰。
第四,以上所稱“貨幣”是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面額應當以人民幣計算,其他幣種以案發時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣。
(三)變造人民幣、出售偽造、變造的人民幣或者明知是偽造、變造的人民幣而運輸的行政責任
本條之所以既規定了刑事責任又規定了行政責任,是因為變造人民幣、出售偽造、變造的人民幣或者明知是偽造、變造的人民幣而運輸的行為并不當然是犯罪行為。對于構成犯罪的,當然要依照本條與刑法有關規定定罪量刑;對于不符合刑法規定的犯罪構成要件,尚不構成犯罪的,只能依照本條規定的由公安機關處以十五日以下拘留、一萬元以下罰款的行政處罰。這里一定要注意罪與非罪的界限關鍵在于是否符合刑法所規定的犯罪要件。“尚不構成犯罪”要比原條文中的“情節輕微”更準確。所以本條做了這樣的修正。這也是第四十三條和第五十條做同樣修正的原因。
第四十三條 購買偽造、變造的人民幣或者明知是偽造、變造的人民幣而持有、使用,構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的,由公安機關處十五日以下拘留、一萬元以下罰款。#p#分頁標題#e#
[釋義] 本條是對購買、持有、使用偽造、變造的人民幣的行為追究刑事責任和行政責任的規定。與第四十二條一樣,將原條文中的“情節輕微的”修改為“尚不構成犯罪的”;將“五千元以下罰款”修改為“一萬元以下罰款”。
偽造、變造人民幣是嚴重的犯罪行為,購買偽造、變造的人民幣的行為在危害上雖然比偽造、變造人民幣小一些,但也是犯罪行為。偽造、變造人民幣是國家嚴厲打擊的犯罪行為,明知偽造、變造的人民幣是不能流通、不能使用的卻去購買,主觀上有犯罪故意,客觀上有購買的犯罪事實,因此也是犯罪行為。所以,本條首先規定購買偽造、變造的人民幣或者明知是偽造、變造的人民幣而持有、使用,構成犯罪的,應依法追究刑事責任。
1997年刑法第一百七十一條第一款規定了購買偽造的貨幣的定罪和量刑問題。第一百七十二條規定,明知是偽造的貨幣而持有、使用,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額特別巨大的,處十年以上有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》對刑法第一百七十二條的適用有這樣的規定:
第一,行為人購買假幣后使用,構成犯罪的,依照刑法第一百七十一條的規定,以購買假幣罪定罪,從重處罰。行為人出售、運輸假幣構成犯罪,同時有使用假幣行為的,依照刑法第一百七十一條、第一百七十二條的規定,實行數罪并罰。
第二,購買假幣總面額在四千元以上不滿五萬元的,屬于“數額較大”;總面額在五萬元以上不滿二十萬元的,屬于“數額巨大”;總面額在二十萬元以上的,屬于“數額特別巨大”,依照刑法第一百七十一條第一款的規定定罪處罰。第三,明知是假幣面持有、使用,總面額在四千元以上不滿五萬元的,屬于“數額較大”;總面額在五萬元以上不滿二十萬元的,屬于“數額巨大”;總面額在二十萬元以上的,屬于“數額特別巨大”,依照刑法第一百七十二條的規定定罪處罰。
第三,以上所稱“貨幣”是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面額應當以人民幣計算,其他幣種以案發時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣。
這是刑法上對本條規定的購買偽造、變造的人民幣或者明知是偽造、變造的人民幣而持有、使用的行為追究刑事責任的規定。
與第四十一條規定的兩種犯罪一樣,購買偽造、變造的人民幣或者明知是偽造、變造的人民幣而持有、使用的行為也侵犯了我國獨立、統一的貨幣制度,是對國家財政、金融制度的破壞,是破壞社會主義經濟秩序的犯罪行為,要予以制裁。一般說來,購買偽造、變造的人民幣都是故意行為,不存在過失的問題;但持有、使用偽造、變造的人民幣的情況則比較復雜。有故意的情況也有不知情的情形。因此,規定明知是偽造、變造的人民幣而持有、使用才可能構成犯罪。還要注意的是,本條規定的上述行為不一定都構成犯罪,還要根據具體的情形加以判斷,如果情節輕微,則不構成犯罪。只能按照本條規定由公安機關處以十五日以下拘留、一萬元以下罰款的行政處罰。有些人在領取報酬或者購物找錢時,因誤收而持有、使用了少量的偽造貨幣,他們也是受害者,他們這種持有或使用的行為不會被追究刑事責任或者行政責任。
第四十四條 在宣傳品、出版物或者其他商品上非法使用人民幣圖樣的,中國人民銀行應當責令改正,并銷毀非法使用的人民幣圖樣,沒收違法所得,并處五萬元以下罰款。
[釋義] 本條是關于對非法使用人民幣圖樣的行為追究行政責任的規定。#p#分頁標題#e#
中國人民銀行法第十九條規定,禁止在宣傳品、出版物或者其他商品上非法使用人民幣圖樣。人民幣是我國法定貨幣,代表國家經濟主權,應當得到尊重。每個公民都有義務合法使用人民幣,保護人民幣。以商業或其他目的在宣傳品、出版物或其他商品上使用人民幣圖樣的,是違法行為,要予以制裁。2000年2月國務院頒布的《中華人民共和國人民幣管理條例》第二十七條第一款第三項規定,禁止未經中國人民銀行批準,在宣傳品、出版物或者其他商品上使用人民幣圖樣。本條規定對行為人由中國人民銀行責令改正,并銷毀非法使用的人民幣圖樣,沒收違法所得,并處五萬元以下罰款這一系列行政處罰措施,是對以上禁止性規范的必然要求。
第四十五條 印刷、發售代幣票券,以代替人民幣在市場上流通的,中國人民銀行應當責令停止違法行為,并處二十萬元以下罰款。
[釋義] 本條是對印刷、發售代幣票券的行為追究行政責任的規定。
我國法定貨幣是人民幣,不允許其他任何票券充任人民幣,以代替人民幣作為交換與支付手段在市場上流通。對此,1988年中國人民銀行發布的《中國人民銀行貨幣管理制度》第三條已經作了明確規定,即:“中國人民銀行是我國唯一的貨幣發行機關。人民幣是我國唯一合法貨幣。嚴禁任何其他部門發行任何貨幣、變相貨幣。”其中,變相人民幣是指,某單位簽發的以人民幣單位標示面值,并在市場流通轉讓的各種有價證券和憑證。如由單位簽發的“代價券”、“購貨券”,在單位以外流通使用,即構成變相人民幣。
對于禁止發放、使用代幣購貨券的問題,國務院和有關部門早有規定:“凡屬于發行變相貨幣的憑證者,銀行有責任監督其立即停止使用,督促限期收回,并轉請當地司法機關酌情處理,以維護國家貨幣的統一發行政策。”1962年9月,國務院批轉中國人民銀行《關于嚴格禁止各單位模仿人民幣式樣印刷內部票券的報告》指出,模仿人民幣式樣,印發內部票券的做法是違法的,應當糾正,違者以擾亂金融論處。1991年國務院辦公廳曾發出關于禁止發放使用各種代幣購物券的通知,明確規定“任何單位不準發放、使用各種代幣購物券”,“對發放、使用購物券的單位要按財務、稅收和金融管理的有關規定進行處理;對情節嚴重的,要依法追究有關人員的責任”。國務院辦公廳于1992年11月13日又發出緊急通知,要求各地區、各部門、各單位不得以年終評比、獎勵和其他借口、任何形式濫發獎金、補貼、津貼、購物券和實物。印刷、發售代幣票券以代替人民幣在市場上流通,破壞了國家的貨幣政策,是嚴重的違法行為。黨中央和國務院有關部門對此曾三令五申,但目前仍有一些單位拒不執行。據反映,有的商店發售代幣票券高達億元以上,用代幣購物券購買商品的金額已占銷售總額的三分之一以上;有的代幣票券已從短期發放使用,發展為長期發放使用,從指定到一個商場購買商品,發展到可以到許多商場購買商品。購買代幣購物券行為也很廣泛,有的購買代幣購物券高達十幾萬元以上。有的地方印刷、發售代幣票券已由企業行為發展為社會現象。
發放、使用各種代幣購物券,只是一時給部分商業企業帶來一些效益,但對整個經濟生活危害很大。其一這種行為擾亂金融秩序。各種代幣購物券在市場上流通,實際上是一種變相貨幣。有些大中城市已出現了代幣購物券的黑市交易,直接影響了人民幣的信譽;二是給稅收和財務管理帶來了混亂。發代幣購物券,違反發票管理的有關規定,逃避稅款的征收;有的單位將購買代幣購物券款項直接攤入成本費用,違反了財務會計制度,擴大了消費基金的支出。為了維護正常的金融秩序,促進社會主義市場經濟的健康發展,必須采取有力措施,堅決制止印制、發售、購買和使用各種代幣購物券。因此中國人民銀行法第二十條規定,任何單位和個人不得印制、發售代幣券,以代替人民幣在市場上流通。本條又進一步規定了對這種違法行為應由中國人民銀行處以責令停止違法行為,并處二十萬元以下罰款的行政處罰。#p#分頁標題#e#
第四十六條 本法第三十二條所列行為違反有關規定,有關法律、行政法規有處罰規定的,依照其規定給予處罰;有關法律、行政法規未作處罰規定的,由中國人民銀行區別不同情形給予警告,沒收違法所得,違法所得五十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的,處五十萬元以上二百萬元以下罰款;對負有直接責任的董事、高級管理人員和其他直接責任人員給予警告,處五萬元以上五十萬元以下罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
[釋義] 本條是關于違反本法第三十二條規定的行為的法律責任的規定。
本法第三十二條規定了中國人民銀行有權監督檢查的九項行為。對這九項行為進行處罰的法律適用問題,本條規定了三層意思:一是其他法律和行政法規有處罰規定的,則按照該法律或者行政法規的規定給予處罰,如違反外匯管理規定的,外匯管理條例已有規定,則按照該條例的規定處罰。二是法律、行政法規都未作處罰規定的,依照本條的規定由中國人民銀行處罰。三是構成犯罪的,依照刑法和刑事訴訟法追究刑事責任。
關于處罰的對象,應當說這九項行為的行為人主要是金融機構,但不限于金融機構。下面對應予處罰的行為及其他法律、行政法規所規定的處罰種類和處罰幅度簡單介紹如下:
(一)違反有關存款準備金管理規定的行為的法律責任
存款準備金是針對金融機構而言,例如,我國商業銀行法第七十七條規定,商業銀行未按照中國人民銀行規定的比例交存存款準備金的,中國人民銀行可以責令其改正,并處二十萬元以上五十萬元以下罰款;情節特別嚴重或者逾期不改正的,中國人民銀行可以建議國務院銀行業監督管理機構責令停業整頓或者吊銷其經營許可證;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
(二)與中國人民銀行特種貸款有關的行為違反規定的法律責任
特種貸款是針對金融機構而言,按本法第三十二條規定,中國人民銀行特種貸款,是指國務院決定的由中國人民銀行向金融機構發放的用于特定目的的貸款。所謂“特定目的”,例如1996年由國家經貿委、中國人民銀行、財政部、對外貿易經濟合作部、中國銀行共同發布的《關于抓緊解決拖欠中外合資融資租賃公司租金問題的通知》中規定,對企業確難償還拖欠租金,又是地方政府擔保的項目,為維護國家信譽,采取債務轉換辦法,將外債轉為內債。即由國務院批準安排人民幣特種貸款給中國銀行,將中外合資融資租賃公司和欠租企業的債權債務關系轉成中國銀行與欠租企業的債權債務關系。這次國務院安排解決欠租總金額控制在2億美元之內,由中國銀行按國務院特種貸款規定具體辦理有關貸款業務。再例如,中國人民銀行于1990年2月9日制定的《關于一九九○年發行金融債券、發放特種貸款的規定》中第九條規定:“一九九○年發行金融債券籌集的資金,只能用于歸還已到期金融債券和發放特種貸款。特種貸款要嚴格控制在批準的額度內發放,只限用于以下方面:1.新建、擴建企業需要投產,目前不能備足百分之三十自有流動資金并要求貸款的,可在其原材料有來源,產品有銷路的情況下,在百分之三十以內發放特種貸款。2.經濟效益好、產品為社會所急需的計劃內技術改造項目建成后所需流動資金;經濟效益好、有還款能力并納入國家固定資產投資計劃的能源、交通、原材料等基本建設項目建成后所需流動資金。3.經中國人民銀行總行特批,中國人民建設銀行可發放少量的國家計劃內基本建設特種貸款,用于產品為社會所急需、經濟效益好、再投入少量資金就可以竣工投產的國家計劃內的項目。
如果金融機構對中國人民銀行的特種貸款的使用違反規定,如將特種貸款發放正常項目下的貸款而賺取利息,或者不按照特種貸款應發放的對象而發放特種貸款,這種行為都會受到中國人民銀行的處罰。中國人民銀行如何處罰,如果將來有法律、行政法規的規定,則依照此規定。如果沒有,則依照本條的規定給予處罰。#p#分頁標題#e#
(三)執行有關人民幣管理規定的行為違反規定的法律責任
違反人民幣管理規定的行為,行為人即包括金融機構,也包括金融機構以外的單位和個人。
1.金融機構違反人民幣管理規定的行為
例如,辦理人民幣存取款業務的金融機構將停止流通的或者殘缺、污損的人民幣對外支付。2000年2月3日,國務院通過了《人民幣管理條例》。該條例第二十一條第二款、第三款規定,辦理人民幣存取款業務的金融機構應當按照中國人民銀行的規定,收兌停止流通的人民幣,并將其交存當地中國人民銀行。金融機構不得將停止流通的人民幣對外支付。第二十二條規定,辦理人民幣存取款業務的金融機構應當按照中國人民銀行的規定,無償為公眾兌換殘缺、污損的人民幣,挑剔殘缺、污損的人民幣,并將其交存當地中國人民銀行。金融機構不得將殘缺、污損的人民幣對外支付。金融機構違反以上規定的,該條例第四十二條規定:“辦理人民幣存取款業務的金融機構違反本條例第二十一條第二款、第三款和第二十二條規定的,由中國人民銀行給予警告,并處1000元以上5000元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予紀律處分。”
再例如,《人民幣管理條例》第三十四條、第三十五條、第三十六條對辦理人民幣存取款業務的金融機構在處理假幣的問題上提出了要求,主要是:發現假幣要報案;假幣數量較少的,要收繳;防止以假幣對外支付。如果不報案、不收繳或者以假幣對外支付,該條例第四十五條規定:“辦理人民幣存取款業務的金融機構、中國人民銀行授權的國有獨資商業銀行的業務機構違反本條例第三十四條、第三十五條和第三十六條規定的,由中國人民銀行給予警告,并處1000元以上5萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予紀律處分。”
2.包括金融機構在內的任何單位和個人違反人民幣管理規定的行為
例如,非法使用人民幣圖樣。依照本法第四十四條規定,任何人不得在宣傳品、出版物或者其他商品上非法使用人民幣圖樣。違反以上規定的,不管是什么人,中國人民銀行可以責令其改正,并銷毀非法使用的人民幣圖樣,沒收違法所得,并處五萬元以下罰款。《人民幣管理條例》也有同樣的規定。
再例如,印制、發售代幣票券。本法第四十五條規定:“印制、發售代幣票券,以代替人民幣在市場上流通的,中國人民銀行應當責令停止違法行為,并處二十萬元以下罰款。”《人民幣管理條例》第二十九條規定:“任何單位和個人不得印制、發售代幣票券,以代替人民幣在市場上流通。”因此,不論什么人印制、發售代幣票券,中國人民銀行都有權依法對其進行處罰。
(四)違反規定同業拆借、違反銀行間債券市場管理規定的行為的法律責任
同業拆借僅指金融機構而言,例如我國商業銀行法第七十六條規定,商業銀行違反規定同業拆借的,中國人民銀行可以責令其改正,有違法所得的,沒收違法所得,違法所得五十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的,處五十萬元以上二百萬元以下罰款;情節特別嚴重或者逾期不改正的,中國人民銀行可以建議國務院銀行業監督管理機構責令停業整頓或者吊銷其經營許可證;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
什么是違反同業拆借規定的行為?《金融違法行為處罰辦法》第十七條規定:“金融機構從事拆借活動,不得有下列行為:1.拆借資金超過最高限額(1990年5月8日,中國人民銀行頒布的《同業拆借管理試行辦法》第六條規定:“各銀行和非銀行金融機構要根據本單位的清償能力,嚴格控制拆入資金的數量。各銀行每月日平均拆入資金余額,不得超過其上月末各項存款余額的5%;城市信用社每月日平均拆入資金余額和其自有資本金的最高比例為2:1;其他金融機構每月日平均拆入資金余額,不得超過其自有資本金。”);2.拆借資金超過最長期限;3.不具有同業拆借業務資格而從事同業拆借業務;4.在全國統一同業拆借網絡之外從事同業拆借業務;5.違反中國人民銀行規定的其他拆借行為。金融機構有前款所列行為之一的,暫停或者停止該項業務,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款,沒有違法所得的,處5萬元以上30萬元以下的罰款;對該金融機構直接負責的高級管理人員、其他直接負責的主管人員和直接責任人員,給予記大過直至開除的紀律處分。”#p#分頁標題#e#
違反銀行間債券市場管理規定的行為的主體,即包括金融機構,也包括經中國人民銀行批準的其他參與者。2000年4月30日,中國人民銀行頒布了《全國銀行間債券市場債券交易管理辦法》(以下簡稱《辦法》)。該《辦法》第八條規定,全國銀行間債券市場參與者是指,一是,在中國境內具有法人資格的商業銀行及其授權分支機構;二是,在中國境內具有法人資格的非銀行金融機構和非金融機構;三是,經中國人民銀行批準經營人民幣業務的外國銀行分行。
什么是違反銀行間債券市場管理規定的行為以及如何處罰?該《辦法》第三十四條規定:“參與者有下列行為之一的,由中國人民銀行給予警告,并可處三萬元人民幣以下的罰款,可暫停或取消其債券交易業務資格;對直接負責的主管人員和直接責任人員由其主管部門給予紀律處分;違反中國人民銀行有關金融機構高級管理人員任職資格管理規定的,按其規定處理。1.擅自從事借券、租券等融券業務;2.擅自交易未經批準上市債券;3.制造并提供虛假資料和交易信息;4.惡意操縱債券交易價格,或制造債券虛假價格;5.不遵守有關規則或協議并造成嚴重后果;6.違規操作對交易系統和債券簿記系統造成破壞;7.其他違反本辦法的行為。”
(五)違反有關外匯管理規定的行為的法律責任;
違反外匯管理規定的行為的主體,包括金融機構,也包括其他單位和個人。
1.對金融機構違反外匯管理規定的行為的處罰
(1)金融機構未經批準經營外匯業務或者超出批準的范圍經營外匯業務
我國商業銀行法第七十六條規定,商業銀行本經批準辦理結匯、售匯業務的,中國人民銀行可以責令其改正,有違法所得的,沒收違法所得,違法所得五十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的,處五十萬元以上二百萬元以下罰款;情節特別嚴重或者逾期不改正的,中國人民銀行可以建議國務院銀行業監督管理機構責令停業整頓或者吊銷其經營許可證;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
1997年1月14日,國務院修改了《中華人民共和國外匯管理條例》(以下簡稱《條例》)。該《條例》第四十一條規定:“未經外匯管理機關批準,擅自經營外匯業務的,由外匯管理機關沒收違法所得,并予以取締;構成犯罪的,依法追究刑事責任。經營外匯業務的金融機構擅自超出批準的范圍經營外匯業務的,由外匯管理機關責令改正,有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;沒有違法所得的,處10萬元以上50萬元以下的罰款;情節嚴重或者逾期不改正的,由外匯管理機關責令整頓或者吊銷經營外匯業務許可證;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”
(2)外匯指定銀行未按照國家規定辦理結匯、售匯業務
該《條例》第四十二條規定:“外匯指定銀行未按照國家規定辦理結匯、售匯業務的,由外匯管理機關責令改正,通報批評,沒收違法所得,并處10萬元以上50萬元以下的罰款;情節嚴重的,停止其辦理結匯、售匯業務。”
(3)金融機構違反人民幣匯率管理、外匯存貸款利率管理或者外匯交易市場管理
該《條例》第四十三條規定:“經營外匯業務的金融機構違反人民幣匯率管理、外匯存貸款利率管理或者外匯交易市場管理的,由外匯管理機關責令改正,通報批評,有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;沒有違法所得的,處10萬元以上50萬元以下的罰款;情節嚴重的,由外匯管理機關責令整頓或者吊銷經營外匯業務許可證。”
2.對其他單位和個人違反外匯管理規定的行為的處罰
根據《外匯管理條例》的規定,外匯管理機關對金融機構以外的單位和個人違反外匯管理規定的行為享有處罰權。按照行政編制,外匯管理機關屬于中國人民銀行的行政編制序列,因此,可以說違反外匯管理規定的行為由中國人民銀行處罰。這些行為主要有:#p#分頁標題#e#
(1)對逃匯行為的處罰
該《條例》第三十九條規定:“有下列逃匯行為之一的,由外匯管理機關責令限期調回外匯,強制收兌,并處逃匯金額30%以上5倍以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)違反國家規定,擅自將外匯存放在境外的;(二)不按照國家規定將外匯賣給外匯指定銀行的;(三)違反國家規定將外匯匯出或者攜帶出境的;(四)未經外匯管理機關批準,擅自將外幣存款憑證、外幣有價證券攜帶或者郵寄出境的;(五)其他逃匯行為。”
(2)對非法套匯行為的處罰
該《條例》第四十條規定:“有下列非法套匯行為之一的,由外匯管理機關給予警告,強制收兌,并處非法套匯金額30%以上3倍以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)違反國家規定,以人民幣支付或者以實物償付應當以外匯支付的進口貨款或者其他類似支出的;(二)以人民幣為他人支付在境內的費用,由對方付給外匯的;(三)未經外匯管理機關批準,境外投資者以人民幣或者境內所購物資在境內進行投資的;(四)以虛假或者無效的憑證、合同、單據等向外匯指定銀行騙購外匯的;(五)非法套匯的其他行為。”
(3)對違反外債管理行為的處罰
該《條例》第四十四條規定:“境內機構有下列違反外債管理行為之一的,由外匯管理機關給予警告,通報批評,并處10萬元以上50萬元以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)擅自辦理對外借款的;(二)違反國家有關規定,擅自在境外發行外幣債券的;(三)違反國家有關規定,擅自提供對外擔保的;(四)有違反外債管理的其他行為的。”
(4)對非法使用外匯行為的處罰
該《條例》第四十五條規定:“境內機構有下列非法使用外匯行為之一的,由外匯管理機關責令改正,強制收兌,沒收違法所得,并處違法外匯金額等值以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)以外幣在境內計價結算的;(二)擅自以外匯作質押的;(三)私自改變外匯用途的;(四)非法使用外匯的其他行為。”
(5)對倒匯行為的處罰
該《條例》第四十六條規定:“私自買賣外匯、變相買賣外匯或者倒買倒賣外匯的,由外匯管理機關給予警告,強制收兌,沒收違法所得,并處違法外匯金額30%以上3倍以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”
(6)對違反外匯賬戶管理行為的處罰
該《條例》第四十七條規定:“境內機構違反外匯賬戶管理規定,擅自在境內、境外開立外匯賬戶的,出借、串用、轉讓外匯賬戶的,或者擅自改變外匯賬戶使用范圍的,由外匯管理機關責令改正,撤銷外匯賬戶,通報批評,并處5萬元以上30萬元以下的罰款。”
(7)對違反外匯核銷管理行為的處罰
該《條例》第四十八條規定:“境內機構違反外匯核銷管理規定,偽造、涂改、出借、轉讓或者重復使用進出口核銷單證的,或者未按規定辦理核銷手續的,由外匯管理機關給予警告,通報批評,沒收違法所得,并處5萬元以上30萬元以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”
(六)違反有關黃金管理規定的行為的法律責任
違反有關黃金管理規定的行為的主體即包括金融機構,也包括其他單位和個人。
1983年6月15日,國務院頒布了《金銀管理條例》。該條例第十七條規定:“使用金銀的單位,必須建立使用制度,嚴格做到專項使用、結余交回。未經中國人民銀行許可,不得把金銀原料(包括半成品)轉讓或者移作他用。”第三十一條規定:“違反本條例第十七條規定擅自改變使用用途或者轉讓金銀原材料的,由中國人民銀行予以警告,或者追回已配售的金銀。情節嚴重的,處以罰款直至停止供應。”
(七)代理中國人民銀行經理國庫的行為違反規定的法律責任#p#分頁標題#e#
只有銀行業金融機構才能代理中國人民銀行經理國庫。
經理國庫是中國人民銀行的重要職責之一,本法第四條規定的中國人民銀行的職責之一就是經理國庫。 1985年7月27日,國務院頒布了《國家金庫條例》。該條例第三條規定:“中國人民銀行具體經理國庫。組織管理國庫工作是人民銀行的一項重要職責。”但經理國庫的工作有些是需要委托商業銀行和信用社來完成,商業銀行和信用社代理中國人民銀行經理國庫的行為包括兩類:一類是商業銀行代理國庫支庫;另一類是代理國庫經收處業務。為此中國人民銀行于2001年1月9日頒布了《商業銀行、信用社代理國庫業務管理辦法》(以下簡稱《辦法》),該《辦法》第二條規定,人民銀行可以按照機構分布情況委托商業銀行代理國庫支庫(以下簡稱“代理支庫”)業務。另外,經收預算收入的商業銀行分支機構和信用社均為國庫經收處。第五條規定:“代理支庫業務的商業銀行(以下簡稱‘代理行’)必須嚴格按國庫業務的各項規定,加強國庫業務管理,準確、及時地辦理國庫業務;負責對轄區內各分支機構和其他金融機構辦理的鄉(鎮)國庫及國庫經收業務進行監督、管理、檢查和指導。”第七條規定:“國庫經收處必須準確、及時地辦理各項預算收入的收納,完整地將預算收入劃轉到指定收款國庫。”
1.國庫經收處的法律責任。該《辦法》第四十一條規定:“代理支庫在業務檢查中,發現轄區內鄉(鎮)國庫和國庫經收處有占壓、挪用稅款等違規、違法問題,應及時向上一級人民銀行報告,上一級人民銀行核實后,視情節輕重,按有關法規、制度的規定,對有關商業銀行、信用社進行處罰。行政處罰決定書由上一級人民銀行下達。有關違規行為的處罰標準如下:
(1)商業銀行、信用社占壓、挪用所收納稅款的,按《金融違法行為處罰辦法》予以處罰。
(2)國庫經收處不按規定設置“待結算財政款項”科目核算其經收稅款的,視情節輕重,處1000元以上、5000元以下的罰款。
(3)國庫經收處將經收稅款轉入“待結算財政款項”以外其他科目或賬戶的,視同挪用預算收入處理。并視情節輕重,處5000元以上、20000元以下的罰款。
(4)國庫經收處拒收納稅人繳納的現金稅款或納稅人存款賬戶余額充足而拒絕劃轉稅款的,視情節輕重,處5000元以上、20000元以下的罰款。
(5)鄉(鎮)國庫和國庫經收處壓票不按規定入賬的,按《違反銀行結算制度處罰規定》的有關條款進行處罰。
(6)對上述違法、違規業務的直接責任人員和主管領導視情節輕重給予相應的紀律處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
2.代理支庫的法律責任。該《辦法》第四十二條規定:“代理支庫在業務檢查中,發現轄區內鄉(鎮)國庫或國庫經收處有占壓、挪用稅款等違法、違規問題而隱匿不報的,除對鄉(鎮)國庫或國庫經收處按前條所列標準予以處罰外,對代理行要視情節輕重處5000元以上、20000元以下的罰款,直至取消其代理資格。”第四十三條規定:“對代理行在辦理國庫業務中的違法、違規問題,由上一級人民銀行按本辦法第四十一條所列處罰標準進行處罰。凡有以下情況之一者,代理行的上級行應要求代理行限期改正、并對直接責任人員予以紀律處分。人民銀行可對代理行提出警告、并要求限期整改,情節嚴重的,可撤銷其代理資格,并依法追究直接責任人員和主管領導的責任:
(1)未按規定切實履行國庫職責、發揮國庫在預算執行中的促進、反映、監督作用的;
(2)違反國庫有關規章制度,影響國庫資金安全的;
(3)利用代理支庫業務之便,截留、占壓、挪用、拖欠、轉存國庫資金的;
(4)擅自為征收機關開立預算收入過渡賬戶或將預算收入存入征收機關在該行設立的經費賬戶或其他賬戶的;#p#分頁標題#e#
(5)其他違反國庫規定的行為。
(八)金融機構違反有關清算管理規定的行為的法律責任
本法第二十七條第一款規定:“中國人民銀行應當組織或者協助組織銀行業金融機構之間的清算系統,協調銀行業金融機構相互之間的清算事項,提供清算服務。具體辦法由中國人民銀行制定。”各銀行業金融機構都要按照中國人民銀行規定的比例交存存款準備金,即在中央銀行開立存款準備金賬戶并保有足夠的支付余額,通過中央銀行劃撥轉賬的方式結清債權債務。中國人民銀行建立清算劃轉系統,是執行貨幣政策的需要,也是避免銀行業金融機構大量占有匯差資金,減少在途資金,分清匯兌資金和信貸資金,保證正常的支付秩序,防止支付危機的重要措施。同時對加速資金周轉,提高資金效益,促進經濟建設具有重要意義。因此,銀行業金融機構在參加中國人民銀行的清算系統后,在提供清算的過程中違反中國人民銀行關于清算的有關規定,中國人民銀行有權依照有關法律、行政法規的規定或者依照本條的規定,對其給予行政處罰。
(九)違反有關反洗錢規定的行為的法律責任
我國刑法第一百九十一條對包括金融機構在內的單位和個人提供洗錢方便的五項行為規定了刑罰。但對情節顯著輕微,不構成犯罪的洗錢行為由中國人民銀行法依照本條的規定給予處罰。本法第四條規定的中國人民銀行的職責之一是指導、部署金融業反洗錢工作,負責反洗錢的資金監測。中國人民銀行在檢查監督的過程中,發現金融機構有洗錢行為的,首先應當向司法機關報案;司法機關認定不構成犯罪的,中國人民銀行有權依照本條的規定對其進行行政處罰。例如,某人從事走私行為,但情節顯著輕微。他將很少的違法所得存入某銀行儲蓄所,該儲蓄所明知其是走私的違法所得仍給其辦理了這筆存款業務。經司法機關偵察,認定該儲蓄所不構成犯罪的,中國人民銀行可以給予其行政處罰。
第四十七條 當事人對行政處罰不服的,可以依照《中華人民共和國行政訴訟法》的規定提起行政訴訟。
[釋義] 本條規定當事人對中國人民銀行的處罰不服,可以提起行政訴訟。
中國人民銀行對違反有關金融管理規定的行為有權給予行政處罰,但執法活動中也有可能出現錯誤的情況,當事人如果不服行政機關的行政處罰,有權通過正當程序要求糾正。提起行政訴訟限于對行政處罰,對于行政處分不能提起行政訴訟,只能通過行政程序解決。我國行政訴訟法對進行行政訴訟的程序有詳細規定。行政訴訟法第三十七條規定,對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規規定的行政機關申請復議,對復議不服的,再向人民法院提起行政訴訟;也可以直接向人民法院提起行政訴訟。因此受行政處罰的當事人可以選擇申請行政復議,由上一級行政機關或者法律、法規規定的行政機關決定是糾正還是維持行政機關作出的行政處罰決定。當事人也可以直接向法院提起訴訟,由人民法院決定是維持還是撤銷行政處罰決定或者判決變更。當事人選擇行政復議程序的,對行政復議不服,還可以向人民法院提起行政訴訟。
第四十八條 中國人民銀行有下列行為之一的,對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任:
(一)違反本法第三十條第一款的規定提供貸款的;
(二)對單位和個人提供擔保的;
(三)擅自動用發行基金的。
有前款所列行為之一,造成損失的,負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員應當承擔部分或者全部賠償責任。
[釋義] 本條規定中國人民銀行違法貸款、擔保、動用發行基金的法律責任,包括行政責任、刑事責任和民事責任三種類型。
本條第一款規定了非法提供貸款、擔保和擅自動用發行基金的行政處分與刑事責任。#p#分頁標題#e#
行政處分是行政機關對其工作人員從事違法活動的紀律處分,是行政法律責任的一種。本條第一款首先規定,中國人民銀行非法提供貸款、擔保和擅自動用發行基金的,對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分。這兩類行為的行為人是中國人民銀行的工作人員,由中國人民銀行或其他有權部門給予行政處分。
中國人民銀行法第三十條規定,中國人民銀行不得向地方政府、各級政府部門提供貸款,不得向非銀行金融機構以及其他單位和個人提供貸款,但國務院決定中國人民銀行可以向特定的非銀行金融機構提供貸款的除外。中國人民銀行不得向任何單位和個人提供擔保。本條第一款規定,如有中國人民銀行法第三十條規定情形的行為,對構成犯罪的主管人員和其他直接責任人員,依法追究刑事責任。
非法提供貸款和擔保是犯罪行為,有不少行政法規、部門規章、司法解釋涉及這個問題。不少的規范性文件規定嚴格禁止非法提供貸款和擔保,但往往是屢禁不止,此類情況屢屢發生。當年在中國人民銀行法起草時,不少部門、地方的同志就提出,應當規定人民銀行工作人員違反法律應當承擔什么法律責任,其中包括不得非法提供貸款和擔保的問題。中國人民銀行的同志也提出,非法提供貸款和擔保的情況,大量是受行政的強迫命令違心提供的,實際是受到不正當干預。考慮到兩種不同的情況,因此規定了兩種不同情形的犯罪行為的法律責任。非法提供貸款和擔保的危害性是很大的,一方面有悖于中國人民銀行作為中央銀行的職能,另一方面此類貸款和擔保往往給國家帶來巨大的財產損失。因為非法貸款往往難以收回,直接帶來國家財產損失。提供擔保也具有很大的危害性。中國人民銀行作為國家行政機關是不具備代償債務能力的,如承擔連帶責任,只能扣劃機關工資和辦公經費,否則會引起大量的經濟糾紛,影響正常的經濟活動和經濟秩序。非法提供貸款和擔保不能保證中國人民銀行作為中央銀行和國家金融行政管理機關職能的發揮,造成國家財產損失,妨害了正常的金融管理秩序,破壞了國家財政金融制度和社會主義經濟秩序,因此是嚴重的犯罪行為,所以必須依法追究責任者的刑事責任。但是,處理非法提供貸款和擔保的行為,也要區別不同的情況,看其危害程度的大小,看其行為的情節的嚴重程度,構成犯罪的,才定罪量刑,不構成犯罪的,給予行政處分。同時也要注意并不是凡參與非法提供貸款和擔保的都構成犯罪,考慮到行政關系的特殊性質,只對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員追究責任。
中國人民銀行工作人員擅自動用發行基金,造成嚴重后果,構成犯罪的,也要追究責任人員的刑事責任。
第四十九條 地方政府、各級政府部門、社會團體和個人強令中國人民銀行及其工作人員違反本法第三十條的規定提供貸款或者擔保的,對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任;造成損失的,應當承擔部分或者全部賠償責任。
[釋義] 本條規定地方政府、各級政府部門、社會團體和個人強令中國人民銀行違法提供貸款或者擔保的法律責任。
中國人民銀行法第四十八條和本條雖然都是對違法提供貸款和擔保的行為作出規定,但本條規定的非法提供貸款和擔保的行為是因地方政府、政府部門、社會團體和個人的強迫命令而不得不作出的。因此,對違法貸款和提出擔保承擔責任的是地方政府、各級政府部門、社會團體中負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員,而不是人民銀行的工作人員。
承擔責任的方式包括;1.對負有直接責任的主管人員和其他責任人員,依法給予行政處分;2.構成犯罪的,一并追究刑事責任;3.造成損失的,應當賠償部分或者全部損失。
第五十條 中國人民銀行的工作人員泄露國家秘密或者所知悉的商業秘密,構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的,依法給予行政處分。#p#分頁標題#e#
[釋義] 本條是對中國人民銀行的工作人員泄露國家秘密、商業秘密,應當承擔法律責任的規定。
這次修改人民銀行法,對本條進行了修改。增加規定了人民銀行工作人員泄露所知悉的商業秘密的法律責任。
一、關于泄露國家秘密的法律責任。
根據保守國家秘密法第二條的規定,“國家秘密”是指關系國家的安全和利益,依照法定程序確定,在一定時間內只限一定范圍的人員知悉的事項。國家秘密包括符合該法第二條規定的下列秘密事項:(1)國家事務的重大決策的秘密事項;(2)國防建設和武裝力量活動中的秘密事項;(3)外交和外事活動中的秘密事項以及對外承擔保密義務的事項;(4)國民經濟和社會發展中的秘密事項;(5)科學技術中的秘密事項;(6)維護國家安全活動和追查刑事犯罪中的秘密事項;(7)其他經國家保密部門確定應當保守的國家秘密事項。政黨的秘密事項中符合該法第二條規定的,也屬于國家秘密。國家秘密的密級分為“絕密”、“機密”、“秘密”三個等級。
“泄露國家秘密”是指違反保守國家秘密法,使國家秘密被不應知悉者知悉的行為。泄露國家秘密的方式,可以是口頭的,也可以是書面的;可以通過直接交付實物,也可以通過復印、復制的方式泄露。如果情節不嚴重,屬于一般違反保密法的行為,不構成犯罪,可以由有關單位給予行政處分。
對泄露國家秘密構成犯罪的,應當根據刑法第三百九十八條的規定給予刑事處罰:“國家機關工作人員違反保守國家秘密法的規定,故意或者過失泄露國家秘密,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。
非國家機關工作人員犯前款罪的,依照前款的規定酌情處罰。”
泄露國家秘密的行為包括故意和過失兩種情況。因此,泄露國家秘密罪可分為故意泄露國家秘密罪和過失泄露國家秘密罪。泄露國家秘密的行為達到情節嚴重的程度,則構成犯罪。“情節嚴重”一般是指泄露國家重要秘密的;大量泄露國家秘密的;泄露動機特別惡劣的;給國家造成重大損失的等等。
對國家機關工作人員犯泄露國家秘密罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。
二、關于泄露商業秘密的法律責任。
“商業秘密”是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。首先,“不為公眾所知悉”,是指它的不公開性,只限于一定范圍的人知道。通過公開渠道能夠獲取的信息,不能作為商業秘密。其次,該信息“能為權利人帶來經濟利益,具有實用性”。如果不能為權利人帶來經濟利益和具有實用性,一般說來也不用保護。第三,“經權利人采取保密措施”。如果權利人未采取保密措施,外人(包括內部人員中與該項秘密無關的人員)輕易地就能獲取這種信息,就不能作為商業秘密。“技術信息”,指技術訣竅、技術配方、工藝流程等。“經營信息”,指經營決策,客戶名單等。
侵犯商業秘密的行為主要有三種:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密。(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密。(3)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。這主要是指基于行為人與權利人之間的合同關系,或者是本單位的工作人員因工作關系而知悉、掌握商業秘密,取得、知悉商業秘密的途徑合法,但是違反了與權利人之間的約定,或者違反了權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所取得、知悉的商業秘密。就這三種行為的主體而言,前兩種行為的主體主要是商業秘密權利人的競爭對手等,獲取權利人的商業秘密所采用的手段是不正當手段,非法獲取或者獲取后又披露、使用或者允許他人使用。而第三種行為的主體主要是與權利人訂有商業秘密使用合同的人,或者商業秘密擁有單位的工作人員等,違背保守商業秘密的義務,擅自披露、使用或者允許他人使用商業秘密。#p#分頁標題#e#
刑法第二百一十九條規定了侵犯商業秘密罪:“有下列侵犯商業秘密行為之一,給商業秘密的權利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;
(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。
明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密的,以侵犯商業秘密論。
本條所稱商業秘密,是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。
本條所稱的權利人,是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。”
侵犯商業秘密罪在犯罪構成上有以下幾個條件:(1)行為人在主觀上有犯罪故意,即有非法獲取、披露、使用或者允許他人使用商業秘密從中牟利的目的。(2)行為人在客觀上有侵犯他人商業秘密的行為。(3)行為人侵犯他人商業秘密,給權利人造成重大損失的,才構成犯罪,這是區分罪與非罪的界限。如果給權利人造成的損失不大,不以犯罪論處。
對于人民銀行工作人員有泄露商業秘密行為的,應當給予行政處分;構成侵犯商業秘密罪的,應當依照刑法第二百一十九條的規定處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
第五十一條 中國人民銀行的工作人員貪污受賄、徇私舞弊、濫用職權、玩忽職守,構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的;依法給予行政處分。
[釋義] 本條是對中國人民銀行的工作人員貪污受賄、徇私舞弊、濫用職權、玩忽職守應當追究法律責任的規定。
一、關于貪污犯罪的刑事責任
我國刑法第三百八十二條規定:“國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,是貪污罪。
受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的,以貪污論。
與前兩款人員勾結,伙同貪污的,以共犯論處。”
根據該條規定,具備以下條件的構成貪污罪:
1.犯罪的主體是國家工作人員。“國家工作人員”,是指刑法第九十三條規定的國家機關中從事公務的人員等。
2.侵犯的客體是公共財物。根據刑法第九十一條的規定,公共財產是指國有財產、勞動群眾集體所有的財產,用于扶貧和其他事業的社會捐助或者專項基金的財產。在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產,以公共財產論。對于國家集體投入到混合所有制經濟組織中的資產,也應視為公共財物予以保護。
3.在行為上表現為利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物。“利用職務上的便利”,是指利用自己職務范圍內的權力和地位所形成的便利條件,如對公共財物所具有的管理、支配、調撥、保管等權力。“侵吞”,是指行為人將管理、經手的公共財物非法占為己有的行為。“竊取”,是指采用秘密獲取的方法,將自己管理、經手的公共財物占為己有的行為。“騙取”,是指行為人采用欺騙的方法,非法占有公共財物的行為,比如會計、出納員偽造、涂改單據,虛報冒領等等。
對于其他人員與國家工作人員相勾結,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為,應當以貪污罪的共犯論處。#p#分頁標題#e#
刑法第三百八十三條規定了對貪污罪的處罰,即“對犯貪污罪的,根據情節輕重,分別依照下列規定處罰:
(一)個人貪污數額在十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產。
(二)個人貪污數額在五萬元以上不滿十萬元的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處無期徒刑,并處沒收財產。
(三)個人貪污數額在五千元以上不滿五萬元的,處一年以上七年以下有期徒刑;情節嚴重的,處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數額在五千元以上不滿一萬元,犯罪后有悔改表現、積極退贓的,可以減輕處罰或者免予刑事處罰,由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分。
(四)個人貪污數額不滿五千元,情節較重的,處二年以下有期徒刑或者拘役;情節較輕的,由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。
對多次貪污未經處理的,按照累計貪污數額處罰。”
二、關于受賄罪的刑事責任
刑法第三百八十五條規定:“國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。
國家工作人員在經濟往來中,違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有的,以受賄論處。”
受賄罪是指國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的行為。具備以下條件的,構成受賄罪:(1)受賄罪的主體是國家工作人員,即刑法第九十三條規定的范圍。(2)受賄罪在行為上主要表現為利用職務上的便利,索取他人財物,或者非法收受他人財物為他人謀取利益。“利用職務上的便利,”是指利用本人職務范圍內的權力,即自己職務上主管、分管某種公共事務的職權所形成的便利條件。“索取他人財物”,主要是指行為人在職務活動中以公開或暗示的方式主動向對方索要財物。索賄是主動索要財物,比一般收受賄賂具有更大的主觀惡性和社會危害性,因此刑法該條規定對索取他人財物的,不以“為他人謀取利益”為必要條件,即不論是否為他人謀取利益,只要是向他人索要賄賂的,均可構成受賄罪。“非法收受他人財物”,是指行賄人主動送錢送物,受賄人非法收受,同時又“為他人謀取利益”的行為。即為他人辦事,進行“權錢交易”。至于為他人謀取的利益是否正當,為他人謀取的利益是否實現,不影響受賄罪的成立。
對國家工作人員在經濟往來中,違反國家規定收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有的,以受賄論處。
刑法第三百八十六條規定:“對犯受賄罪的,根據受賄所得數額及情節,依照本法第三百八十三條的規定處罰。索賄的從重處罰。”
由于受賄罪在性質上與貪污罪一樣,都是利用職權謀取非法利益,刑法對受賄罪的處罰沒有再單獨規定法定刑,而是依照刑法第三百八十三條關于貪污罪的處罰規定處罰,同時鑒于索賄罪主觀惡性大,情節較為惡劣,規定了對索賄的予以從重處罰。
三、關于濫用職權、玩忽職守罪的刑事責任
刑法第三百九十七條規定了濫用職權、玩忽職守罪:“國家機關工作人員濫用職權或者玩
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全國人民代表大會常務委員會關于修改《中華人民共和國產品質量法》等五部法律的決定
2018-12-29全國人民代表大會常務委員會關于批準《中華人民共和國和塔吉克斯坦共和國睦鄰友好合作條約》的決定
2007-06-29中華人民共和國民事訴訟法(試行)[失效]
1982-03-08中華人民共和國締結條約程序法
1990-12-28全國人大常委會關于批準《中華人民共和國和巴西聯邦共和國引渡條約》的決定
2006-04-29中華人民共和國商標法實施條例
2002-08-03中華人民共和國著作權法
2001-10-27全國人大常委會法制工作委員會關于賣房等行為是否按土地管理法第四十七條規定的買賣或以其他形式非法轉讓土地的行為予以處罰的答復
1991-05-23第八屆全國人民代表大會第一次會議通過第八屆全國人民代表大會各專門委員會組成人員人選辦法
1993-03-15全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國國籍法》在香港特別行政區實施的幾個問題的解釋
1996-05-15中華人民共和國行政處罰法
1996-03-17全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款的解釋
2002-04-28中華人民共和國行政許可法
2003-08-27中華人民共和國澳門特別行政區行政區域界線文字說明(2015)
2015-12-20中華人民共和國人民幣管理條例(2018修正)
2018-03-19城市供水條例(2018修正)
2018-03-19中華人民共和國煙草專賣法實施條例(2016年修正)
2016-02-06機動車交通事故責任強制保險條例(2012第二次修正)
2012-12-17非上市公眾公司監督管理辦法(2013修訂)
2013-12-26職業學校兼職教師管理辦法
2012-10-18國務院辦公廳關于進一步加強煤礦安全生產工作的意見
1970-01-01國務院關于加快發展養老服務業的若干意見
1970-01-01國務院辦公廳關于印發中央國家機關及有關單位對口支援贛南等原中央蘇區實施方案的通知
1970-01-01國務院辦公廳關于做好當前高溫干旱防御應對工作的通知
2013-08-04關于印發《測繪地理信息公益性行業科研專項項目管理暫行辦法》的通知
2013-07-04國務院辦公廳關于成立第一次全國地理國情普查領導小組的通知
2013-06-08中華人民共和國國務院令第616號
2012-03-28國務院辦公廳關于轉發衛生部等部門全國地方病防治“十二五”規劃的通知
2012-01-12國務院辦公廳關于同意浙江省縣際間海域行政區域界線的通知
2012-01-20證券公司信息隔離墻制度指引
2010-12-29